移動電子商務刑事法律制度調查與研究

摘要：近年來，移動通信技術得到了飛速的發展，于是出現了將移動通信技術與電子商務相結合的移動電子商務。移動電子商務相較于傳統商務模式和電子商務以其自身方便快捷的特點而迅速普及，為人們的生活帶來了極大的便利，也為人們從事電子商務提供了更多的選擇空間，如同硬幣的兩面，移動電子商務在提供便利的同時也帶來許多問題。

關鍵詞：移動電子商務； 刑法； 立法；地域管轄

中圖分類號：DF414 文獻標識碼：A 文章編號：1674-3520（2014）-02-00115-02

一、移動電子商務及其現有刑事法律的概述

（一）移動電子商務的概念及特征

移動電子商務（M - Commerce） ， 是指運用移動通信設備如手機、PDA（personal data assistants個人數字助理） 、掌上電腦等與無線網絡技術有機結合進行商品交易或服務交易所構成的一個電子商務體系[ 楊堅爭 趙雯 楊立釩 電子商務安全與電子支付 機械工業出版社 2009

]。相對基于互聯網的電子商務，移動電子商務增加了移動性和終端的多樣性。無線系統允許用戶訪問移動網絡覆蓋范圍內的任何地方的服務。

移動電子商務的特征：

（1）方便。即可以真正使任何人（Anybody） 在任何時間（Anytime） 任何地點（Anywhere） 得到整個移動網絡的信息和服務；（2）靈活。用戶可以根據他們的個人需要靈活地選擇訪問方式和支付方法 （3）安全。移動終端能夠確保移動電子商務具有較高的安全性，它避免現金交易帶來的保管、短款、假幣、攜帶等風險和不便， 同時加快了收支速度、降低了服務的成本， 提高了交易的效率。（4）熟悉。用戶可以使用他們非常熟悉的移動電話或者PDA作為交易和支付的工具，并可以根據自我喜好設置信息格式。

2、移動商務有廣泛的應用前途

移動電子商務的應用領域非常廣泛，可以歸結為以下幾個方面：

（1）銀行業務。移動終端的攜帶方便性決定了其隨時隨地可以供客戶用來核查賬戶、支付賬單、進行轉賬操作以及接收付款通知等。隨著智能手機的普及，移動支付中相關標準的日漸規范，安全問題得到解決后，移動支付將會得到更大的發展空間。

（2）購物。移動電子商務的主要內容之一便是購物，移動電商不僅能滿足即興購物，還能方便快捷地支付。相比傳統互聯網購物，消費者使用手機購物更加互動、私密、便捷。

（3）娛樂。移動終端當中的在線游戲，相信很多手機并不陌生，而各種在線游戲、音樂、書刊雜志都能通過手機支付進行購買，大大方便了用戶生活并深受上班族和學生一族的喜愛。

（4）信息服務。移動電子商務中的信息服務已不再拘泥于早期每月三元的天氣預報或者手機報，越來越多樣化的多媒體服務可供消費者選擇。

（5）其他。除了以上各種應用和服務以外，手機訂票應用和醫療預約等也將成為手機用戶的熱門之選。12306也及時推出購票手機客戶端，受到廣大青年乘客的歡迎。

（二）我國關于移動電子商務的立法現狀及分析

目前我國還沒用出臺專門關于移動電子商務的法律法規，相關問題只能參照《刑法》、《民法通則》、《合同法》、《商業銀行法》及其相關法規。移動電子商務有其自身的發展規律及特性，并不能一味復制傳統商業適用的法律規范，也不能單純照搬電子商務所適用的法律，應當有其自己的專門法律予以規范相關問題。

目前我國移動電子商務發展所遇到的法律及體制問題主要有以下幾個方面：

移動電子商務規制建設相對滯后，市場準入、服務監管體系、信用體系、統計監測體系產業投資融資機制亟待建立。

移動終端購物領域侵犯知識產權和制售假冒偽劣產品等違法犯罪行為時有發生，移動終端交易糾紛處理困難，可信、安全、便利的購物環境尚不完備。

移動電子商務尚處于成長期，各個商家各自為政，商業規模、服務水平和服務范圍有待拓展提高，相關技術不成熟。

二、我國移動電子商務相關立法存在的問題以及空白

（一）調查樣本分析及典型案例評析

網絡的發展帶來電子商務的興起與發展，手機等移動設備的進一步發展帶來的是又一個新的商務領域--移動電子商務，從早期的手機銀行到現在的手機支付，每一個新的跨越都帶來新的機遇與挑戰。相信微信這個應用已經存在于很多人的手機、PAD以及其他移動通信設備當中，隨著微信版本的不斷升級，其功能與服務不斷增強。其中的微信支付被越來越多的用戶所熟知并使用，將手機變成“智能錢包”給我們的生活帶來更多的方便和快捷，然而很多問題依然無法避免的出現在廣大用戶的面前，尤其是公眾賬號的興盛更帶來許多另騰訊公司僅靠用戶協議與管理員監管無法對許多問題面面俱到。微信作為社交工具之一，與QQ一樣，安全級別無法與金融機構相比，一個微信賬號綁定手機號碼與銀行卡號之后，一旦丟失或者微信賬號被盜，都將面臨巨大的損失。以一年來在微信應用的公眾賬號中大受歡迎的“邏輯思維”為例，一年前資深媒體人羅振宇在微信應用開辦公眾賬號，以每天一分鐘讀書為大家提供微信脫口秀服務，這種方便的形式以及羅振宇的口才、思維模式深受廣大聽友的喜愛，微友們親切地稱之為“羅胖”。經過一年的運營，邏輯思維在第一批會員反響良好的情況下發起第二期會員的招募。邏輯思維的會員分成兩個等級，普通會員每年會費1200元，僅開放24小時并限量80000名。當天會員招募結束后羅胖在邏輯思維中發布消息稱第二期會員招募20000名，20000個會員每年1200元人民幣的會費，這個總額是巨大的，誘惑也是巨大的。隨著邏輯思維知名度的提高，很多山寨版邏輯思維出現在微信公眾賬號中如“邏輯思維趣味版”，很多用戶誤以為是邏輯思維的分支賬號而予以收聽關注，仿冒邏輯思維的這些山寨賬號通過發布鏈接廣告的形式，從用戶點擊廣告后購物的收益中抽成營利。關注邏輯思維的微友已有百萬之眾，這些侵犯微信用戶權益的違法行為越來越多，由于維權困難，多數用戶選擇忍氣吞聲或自認倒霉放棄維權，這不僅是對邏輯思維聲譽的一種損害，更是對微信這個社交應用的誠信營運大考驗。在微信管理層對一批山寨賬號進行清理之后一段時間內邏輯思維用戶再沒有受到山寨賬號的騷擾。然而防不勝防的是幾個月后，山寨邏輯思維卷土重來并且更加兇猛，廣告抽成的收入已不在吸引人，山寨邏輯思維賬號直接以詐騙的形式騙取微信用戶的會員費，如果按照前述所說的會費金額，這就不僅僅是誠信問題，而涉嫌犯罪，僅靠微信管理層的封殺賬號無法解決問題，注冊、注銷一個賬號的成本幾乎可以忽略不計，但是詐騙一旦成功帶來的犯罪所得金額是巨大的，根據《中華人民共和國刑法》關于詐騙罪之規定[ 《中華人民共和國刑法》第266條：以非法占有為目的，用虛構事實后者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。]，騙取較大數額公私財物已經構成犯罪，應當由公安部門介入調查。然而微信管理層為了微信的公眾網絡環境而刪除、封殺山寨賬號，正使得偵查部門介入調查無從入手。雙方對此應當必要的溝通與合作才能確保微信應用的網絡環境安全無憂。

（二）我國移動電子商務立法面臨的問題

移動電子商務的興起與發展，必然伴隨的問題便是移動電商的立法層面問題，現下我國所面臨的移動電商立法主要面臨以下主要問題。

（1）移動支付面臨的安全威脅

移動電子商務由于剛剛起步，技術標準不統一，所以面臨的安全問題更加復雜，過度復雜的安全問題致使部分消費者對于移動電子商務抱以觀望態度。加密和認證問題、移動終端設備中個人資料的泄露問題、通信內容被竊聽偷看以及安全制度漏洞，這些安全問題能否有效解決成為移動電子商務發展的關鍵。

（2）地域管轄問題

突破傳統電子商務的地域性界限是移動電子商務的一大特點，在移動電子商務活動中交易的雙方或多方的當事人可能來自不同的國家和地區，復雜的管轄權糾紛越來越多，相應的刑事法律制度卻沒有相應完善。依托互聯網技術的移動電子商務在交換數據上的虛擬性、全球性，打破了國家的地域界限，使得確定管轄法院出現困難。移動電子商務犯罪中的竊取、偽造簽章、詐騙、洗錢以及黑客入侵很多都是跨國界的犯罪行為，針對一國國民犯罪的同時涉及其他國家的社會關系，我國很難以一國之法律定他國之犯罪，并且國際上并無針對此類行為的公約，導致其成為只得探討的前沿問題。

（3）法律問題

網上詐騙是電子商務中常見的犯罪形式，網上詐騙的犯罪類型，相對于傳統的實地犯罪具有更加便利和不易為人發現的特點，點擊鼠標敲擊鍵盤即可得逞并且難以追蹤，如此低成本高利潤的犯罪方式助長了犯罪金額的不斷攀升。

移動電子商務所涉及的證據都是以電子數據的形式存在于計算機當中，無法直接閱讀，改變其內容也不會留下修改痕跡。因此，移動電子商務中的電子證據在涉案訴訟中能否被采納以及證據價值問題，亟待解決。數據電文能否采納為證據僅僅是法律問題，證據價值問題以及數據電文所體現的證明能力的大小，不僅僅是法律問題也是邏輯問題，傳統商務形式和普通電子商務的相關法律無法對移動電子商務的法律問題達到完全契合適用。

三、構建和完善電子商務領域犯罪綜合控制體系

加強對移動電子商務領域的立法

目前，許多國家通過制定法律和行業規范的方式，遏制和打擊垃圾短信和移動終端應用的垃圾信息，除了法律手段，各種手機殺毒軟件、手機衛士應運而生，移動終端用戶不在被動接收不良信息。另外，傳播違法短信當前可以依照《治安管理處罰法》和《刑法》進行處罰， 擾亂公共秩序的， 需要承擔行政責任；嚴重擾亂社會秩序的， 需要承擔刑事責任。我國今后針對移動電子商務方面的立法應當側重面向國際、注重個人隱私與信息保護、遏制移動電子商務犯罪、加強知識產權保護、統一行業標準以及解決刑事管轄問題[ 張楚主編：《電子商務法》，中國人民大學出版社，2011年版]。

完善針對移動電子商務犯罪的體系

目前，現有的法規、規章在指導思想上“管制”多于“引導”，沒有對移動電子商務進行深度調查所作出的管制性文件或者過于零散的規范性法律文件，對移動電子商務的發展只能起到拖后腿的作用。目前我國的電子商務法律環境而言，需要完整、系統指定規范性法律文件，對知識產權犯罪、詐騙、盜竊等常見犯罪形式進行重點防治。健全對移動應用和移動電子商務企業的投訴體系，建立公共輿論監測制度，多管齊下，方能解決問題。

注解：① 楊堅爭 趙雯 楊立釩 電子商務安全與電子支付 機械工業出版社 2009

②《中華人民共和國刑法》第266條：以非法占有為目的，用虛構事實后者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。

③ 張楚主編：《電子商務法》，中國人民大學出版社，2011年版

參考文獻

[1]齊愛民著 電子商務法原論 武漢大學出版社 2010年版

[2]王丹著 電子商務法律實務 上海交通大學出版社 2013年版

[3]張楚主編 電子商務法 中國人民大學出版社 2011年版

作者簡介 馬慶霞， 女，（1985-4） 民族：漢族 山東濰坊人 專業：法律碩士 研究方向：刑法學