職務犯罪偵查中電子數據取證問題研究

摘 要 修改后的《刑事訴訟法》將電子數據作為法定證據的種類之一，奠定了電子數據的獨立證據地位 。電子數據是人類社會科學技術發展到一定水平的產物，是以計算機信息技術的發展為前提條件。隨著電子計算機技術的不斷發展，職務犯罪中運用電子數據犯罪也變得越來越普遍。本文擬從電子數據的概念和特點、電子數據的取證原則入手，針對電子數據取證中存在的主要問題進行分析，力求解讀職務犯罪電子取證需要完善的相關問題。

關鍵詞 職務犯罪 電子證據 鑒定

一、電子數據的概念

我國關于電子數據的概念最早的法律法規見于2005年頒布施行的《公安機關電子數據鑒定規則》的第2條規定：電子證據包括電子數據、存儲媒介和電子設備，”并加以說明，電子證據是以數字形式存儲、處理、傳輸的數據。

之后，最高人民檢察院于2009年頒布試行的《人民檢察院電子證據鑒定程序規則》將電子證據定義為：“電子證據是由電子信息技術應用而出現的各種能夠證明案件真實情況的材料及其派生物。”

2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部等部門聯合頒布的《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》第二十九進一步細化了電子證據的范圍：電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、網絡博客、手機短信、電子簽名、域名等電子證據。

對此，筆者認為，準確界定電子證據的內涵與范圍非常重要，電子證據的內涵不僅僅局限于計算機證據，電子證據的范圍也十分寬泛，不僅包括電信類證據和計算機類證據，還包括電子數據交換等。概括來講，電子證據就是指一切借助于現在代信息技術而形成的證據。

二、電子數據的特征

除了具備傳統證據的客觀性、合法性和關聯性的特征之外，電子數據具有其獨有的特點：

第一，電子數據與實物證據相比，具有虛擬性。電子證據的生成、存儲、收集和處理，以電子信息技術和電子設備為基礎，一切信息均以無形的二進制編碼為載體，只有借助適當的電子系統硬件和軟件環境顯示后，電子證據才能為人所識別和認知。

第二，電子數據具有易損性。基于電子信息是用二進制數據表示的，以數字信號的方式存在。而數字信號時非連續性的，如果有人故意或因為差錯對電子數據進行截收、監聽、竊聽、刪節、剪接，如果沒有可以對照的副本和映像文件，造成原始數據毀損或者丟失，無法反映事實真相。

第三，電子數據具有隱蔽性。電子數據在存儲、固定、鑒定、處理的過程中，必須用特定的二進制編碼表示，一切信息都是由編碼進行傳遞。故，電子證據具有較強的隱蔽性。

第四，電子數據具有多樣性。電子數據自身表現形式多樣，尤其是多媒體技術出現之后，更使電子證據綜合了文本、圖形、圖像、動畫、音頻等多種媒體信息。這種以多種媒體形式存在的電子證據幾乎涵蓋了所有傳統證據類型。

第五，電子數據具有實時客觀性。由于數據傳輸的高速性，電子證據的形成都是實時的，如果不考慮人為篡改、差錯和故障影響等因素，電子數據一經形成便始終保持最原始的狀態，能夠客觀真實地反映事物的本來面貌，具有很強的證明力。它存儲方便，表現豐富，可長期無損保存及隨時反復重現，避免出現物證因環境的不穩定性，書證易損毀和筆誤、證人證言的主觀性等情況的發生。

三、電子數據的分類

司法實踐中，電子數據的外延比較龐雜，以電子文檔、電子郵件、電子交換數據、網上聊天記錄、網絡博客、網絡日記、電子短信、電子簽名等多種形式存在的電子數據。以技術應用層面為標準，可將其分為三種類型：

1、計算機技術應用中出現的電子數據，存儲于獨立的存儲介質或設備。例如：存儲于犯罪嫌疑人電腦、移動硬盤、U盤、光盤中的電子文檔、表格等證據；

2、網絡技術應用中出現的電子數據，儲存于網絡運營商的服務器或相關設備。如：電子郵件、網上聊天記錄、網頁、電子數據交換等；

3、通信技術應用中出現的電子數據，既存儲于存儲介質如：收發人的手機上，又在一定時期內存儲于電信運營商的服務器或者相關設備里面。

四、電子數據的取證原則和收集方式

（一）電子數據取證原則

電子數據的取證原則是借助各種取證工具對虛擬空間中的電子數據進行收集與固定，主要包括電子數據的勘驗檢查、電子數據的鑒定和電子數據的保全等。與傳統證據形式相比，電子數據的特性決定了其取證過程既要遵循合法性、及時性和全面性等一般原則，也要遵循某些特定原則，以取保所獲取電子證據的證明力。

1、合法性原則。一是主體須合法。電子數據的取證工作應以偵查人員為主導，由檢察技術人員予以協助配合。二是程序須合法，即應依法收集、存儲、傳遞、出示電子數據證據，并載明其形成的時間、地點、制作人、制作過程及設備情況等，需配備見證人員。三是來源須合法，即收集電子數據所依附的存儲介質和設備應依法履行相關扣押手續。

2、及時性原則。由于電子數據具有唯一性和不可逆轉性，一旦滅失便難以恢復，及時取證在電子數據的取證中顯得尤為重要，一方面，由于保存在電腦硬盤或移動存儲介質中的電子數據極易被人為篡改和毀滅，若涉案對象或相關人員對調查行動有所察覺，很可能對上述存儲介質采取物理毀損、數據刪除或格式化等方式來毀滅電子數據證據，再難以恢復；另一方面，部分電子數據具有時效性，超過一定的時間或容量后會自動刪除，如系統日志、進程信息、循環覆蓋保存的網絡數據等，一旦錯失最佳取證時機，便無法保證電子數據證據的完整性。反貪干警獲取關于電子數據的相關情報后應盡快趕赴相關地點，及時采取有效地保護措施，并立即著手對現場進行處理。

3、全面性原則。與其他一般的證據相同，電子數據取證過程中，不僅要收集存在于計算機軟硬件上的電子數據，也要收集其他相關外圍設備中的電子數據；不僅要收集對犯罪嫌疑人有利的證據，也要收集對犯罪嫌疑人不利的證據。

4、專業性原則。基于電子計算機和信息技術而存在的電子數據，無法使用傳統的取證工具進行調取證據。為了保證電子證據的證明力，在收集方式上應該由專門的檢察技術人員使用專業的技術工具進行，才能夠全面、正確、客觀的收集電子證據。

（二）電子數據的收集方式

針對電子數據存儲的不同形式，收集方式也有所不同。

1、對儲存于獨立的存儲介質或者設備的電子數據，一般采取以下方式收集：

（1）依法需要調取或者扣押存儲介質或設備的電子數據，一般采取以下方式收集：設備的數據進行鏡像復制備份后，將存儲介質或設備予以調取或扣押，并對存儲介質進行防磁密封或對設備端口進行密封。復制的數據備份用于勘驗、檢查或者鑒定。

對于不方便調取的設備或存儲介質，應當對其進行拍照或者錄像，并將存儲介質或者設備中的相關數據進行兩次鏡像復制備份，其中一份復制數據進行防磁密封保存，一份復制用于勘驗、檢查或者鑒定。

（2）檢察技術人員使用安全的取證設備及軟件對數據進行勘驗、檢查，對發現的關聯數據予以提取，另存于安全的存儲介質，并對相關內容進行打印。如果數據有被隱藏、改動或刪除可能，一般應進行溯源性鑒定。

2、對于存儲于網絡的電子數據，一般采取以下方式收集：

（1）向網絡運營商出具調取證據通知書等，由網絡運營商將相關內容打印加蓋公章提供。

（2）網絡運營商不便提取的，對公開的網頁可采取截取網頁并存于安全存儲介質，并對網頁進行拍照、錄像、打印等方式予以提取、固定。

五、職務犯罪偵查中電子數據取證存在的問題

1、法律規定不夠完善，缺乏具體實施細則。雖然新《刑事訴訟法》將電子數據作為法定證據的一種，且在第12條中也規定了偵查中專門人員的適用制度。最高人民檢察院于2009年頒布試行《人民檢察院電子證據鑒定程序規則》，這一規則是目前關于電子數據鑒定專門性的司法解釋。上述司法解釋雖然對電子數據的鑒定程序進行詳盡的規定，對偵查實務中電子數據進行鑒定具有一定指導意義，但由于缺乏系統性和完整性，難以全面、有效地對電子數據取證工作加以規制。

2、反貪干警思想重視程度不夠。反貪干警在偵查實務中對電子數據還比較陌生，對其電子數據的勘驗檢查、鑒定和保全措施也不了解。在偵查實務中，受傳統的思維模式和取證方式的影響，反貪干警往往更愿意收集書證、物證等傳統的證據，對電子數據的重要地位和積極作用缺乏認同，加之對其采納程序不夠了解，電子證據的取證缺乏規范性，影響了電子證據的證據效力和證明力。

3、專業技術知識匱乏。反貪干警主要以法律專業為知識背景，計算機網絡和電子通訊專業知識還有所欠缺，一定程度上影響偵查過程中電子數據的發現和采集。

六、完善電子數據取證工作的對策和建議

1、制定具體的取證規則，健全完善相關證據制度。針對電子證據的鑒定、勘驗檢查和保全，制定一套電子數據的取證規則，取證流程和管理制度，才能增加電子數據的合法性和規范性，提升電子數據的證明力。

2、對反貪干警進行集中培訓，提升專業技術知識，進一步規范取證行為。電子數據證據不僅豐富了證據種類，增加了證明犯罪事實的方法和途徑，也在一定程度上有利于反貪干警偵查能力的提高。邀請電子數據理論專家與取證實務專家，對反貪干警進行系統的專業培訓，使其掌握與電子數據有關的基礎知識，提升反貪偵查隊伍電子數據取證的整體業務水平與能力。

3、完善內外協作機制。反貪干警在收集電子數據過程中要主動加強與本院技術部門的協作配合，以利于對電子數據的調取與收集。另外，在鑒定、甄別電子數據過程中，也要加強與公安機關、電子信息等行業部門的協作配合，有效形成部門協作合力。

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