民間地下金融合法化《溫州民間融資管理條例》3月實施

民間金融走出灰色地帶見陽光，一個事實上進行了30年的市場行為，總算得到認可。

作為全國首部金融地方性法規和首部專門規范民間金融的法規，《溫州民間融資管理條例》于今年3月1日起正式實施。它的出臺對防范化解民間金融風險，維護民間融資市場秩序，促進溫州民間金融不斷規范有何重要意義？

誰是最大受益者

《條例》即將實施，對于溫州民間融資的此次破冰，有人將其稱之為金融改革的“小崗村試驗”，或將激活中國金改的一池春水。

浙江省法學會副會長牛太升打了一個形象的比喻。他說，通過這個《條例》，民間借貸在法律上有了名分，有了規矩，“更像是有了婆婆，使得浙江省民企和民資之間的關系，由原來的‘婚外戀’，轉變成了一個正常的婚姻關系。”

北京大學常務副校長吳志攀表示，國務院把溫州作為全國的金融改革試驗區，而《條例》的出臺也是第一次以法規的形式對民間融資做出了立法的解釋，它建立了民間融資的風險監管機制，有利于優化地區性民間融資的環境。

一組數據顯示，2011年3月溫州民間借貸月利率達15.381‰。2011年8月，高利貸泡沫破裂后到2012年5月，不到一年時間，溫州市法院共受理民間借貸糾紛案件22000余件，案件總標的額高達210億余元。

吳志攀認為，自溫州民間融資高利貸泡沫破裂后，溫州這個以民營經濟為主的城市，仍存在中小企業很難從銀行獲得貸款，融資大多仍靠民間借貸的現象。“原來的民法、合同法這些法規對民間融資有一般性的解釋，但是沒有單獨的法律，《條例》的出臺讓民間活動有了一定的規矩、參照。這對于民間經濟發達的地方很有好處，可以發揮配置民間資源的基礎性的作用。”

大多數業內專家們提出，《條例》的實施，將使民間借貸有法可依，中小企業將成最大受益者。

也有記者詢問溫州市場人士，是不是愿意放棄地下民間借貸到陽光平臺借貸，大都態度曖昧，機構擔心超過銀行（行情 專區）貸款利率之外的稅收被征收重稅，個人覺得地下借還是地上借關系不大，除非陽光平臺能夠提供完整的信用紀律與嚴厲的失信懲罰措施。如果效率不如地下金融風險一樣，這樣的平臺就不是為服務用的，而是為監管用的。

初期實施難在哪

《條例》的實施又會在現實中碰到怎樣的難題？現場的專家也紛紛提出各自觀點。

西南政法大學副校長岳彩申說，在《條例》實施初期，會存在諸多困難。能不能有效推廣，就要看下一步的配套。

“最好的方式，是采取備案制度，但實行起來會比較難，比如，我們讓他備案，他們不備案，我們也沒有辦法。”岳彩申建議，完善激勵制度，對于有備案的人，給予政策上的支持，并對備案者采取差異化的稅收制度。

除了獎，還要有罰。專家們表示，這些都是《條例》的細則要增加的。牛太升說，在下一步的實施過程中，除了要做好一些管理事務的安排之外，更重要是做好引導工作，“就像開了水渠，現在要做的，就是將更多的小溪，匯集起來。”

牛太升建議，下一步，可以做一批示范性的引導，推出典型的代表。比如，在企業方面，樹立這樣的先進個體。

著名財經評論員葉檀認為，監管便利性方面有顯而易見的好處，“單筆借款金額300萬以上”、“借款余額1000萬以上”“涉及的出借人30人以上”等情形，借款人應當向管理部門報備，以往對民間金融不管不顧、對風險兩眼一抹黑、危急時刻抓一批殺一批的發生概率，將大大下降。不過，這部法規必須遵循上位法，不得不在螺螄殼里做道場。典型體現在兩方面。首先是集資的范圍與上限，按照《條例》第21條，“民間資金管理企業可以以非公開方式向合格投資者募集定向集合資金，對特定的生產經營項目進行投資。每期定向集合資金的合格投資者不得超過200人”。200人是認定的一個標準，按照最高法2010年《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條，未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第179條規定的“擅自發行股票、公司、企業債券”。構成犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰。其次，失信懲罰措施不到位。民間金融風險成災，核心原因是失信，《條例》第13條鼓勵民間借貸當事人將履約情況報送備案，履約信息將納入民間融資征信系統，民間借貸當事人不必履行強制信息披露責任。罰款少得可憐，《條例》第42條規定企業不符合規定要求進行定向債券融資或者定向集合資金募集的，由地方金融管理部門處所募集資金1%以上5%以下罰款，對已募集的資金，可以責令清退。第43條規定，定向債券融資的企業或者民間資金管理企業不履行事先登記義務的，由地方金融管理部門責令改正，對尚未募集到資金的，處5萬元以上10萬元以下罰款；對已募集到資金的，處所募集資金1%以上5%以下罰款。這比《刑法》第176條非法吸收公眾存款或者罰金數量略有上升，少了刑事罪責，這樣的懲罰與其說是懲罰不如說是暗中鼓勵。

華東政法大學經濟法學院院長吳弘談到，《條例》還需要注意托管機構的問題。在民間融資中托管的地位很重要，涉及到法治資金被挪用，非法利用之類等問題。所以托管人需要做些規定，要真正起到托管的作用，而不僅僅是保管。

在運作方式上，吳弘認為需要做具體的規定。他認為，民間資金的管理機構，其實是一個新的貨幣管理經營的機構，在運行過程中，需要有明確的規范，比如定向集合資金和定向債券的發行管理模式等。

證監會研究中心主任祁斌建議，監管協作機制方面可以請金管、金融辦等力量幫助，建立信息共享機制以避免信息真空等模式來促進《條例》的實施。

如何輻射全國

“在溫州這樣金融氛圍濃厚的城市，出臺這樣的地方性《條例》，有它的必然性。”吳志攀是第一次來溫州，他說，如果港澳臺的同胞、甚至是國際友人來溫州做生意，也能使用這個《條例》，“那么它的意義將是非同尋常的，并將向全國輻射。”

有專家認為，全國立法相對周期較長，出臺一部法律往往需要至少5年時間，但《條例》實施后，在積極推動全國立法的同時，將推動民間融資合法化破冰，進而在全國范圍內推行。

“《條例》通過以來，我們不斷接到全國各地地方政府相關負責人的電話，希望能參照浙江省出臺《條例》的經驗，在省一級政府通過民間借貸立法。”不少參與了《條例》制定的專家表示，如果全國各地都紛紛設立自己的民間借貸融資法律，或將倒逼全國性立法加快。

人民銀行條法司副司長劉向民說，《條例》最大的意義在于，進一步明確了金融管理事權的職責。地方也需要適當的金融管理權，這也是十八屆三中全會的一項重要內容。

“在這方面，《條例》走在了前面，具有重大意義。”劉向民說，今后，人民銀行將密切關注《條例》的實施，從中發現可復制、可推廣的經驗，為更多的地方經濟服務。

葉檀撰文認為，溫州金改邁出第一步，改革讓地下金融這只老虎進入監管虎籠，讓高利貸這只老虎減少食量，比讓老虎傷人要好。至于讓老虎發揮作用，需要頂層設計與系統改革，絕非溫州獨力可為。