淺析網絡共同犯罪含義及認定

摘 要：網絡共同犯罪是通過網絡而實施的針對網絡系統和網絡數據的共同犯罪行為。網絡共同犯罪在通過網絡達成共同犯罪故意及通過網絡實施共同犯罪行為上，與傳統共同犯罪有著顯著區別，當慎察之。本文具體介紹了網絡共同犯罪的含義以及網絡公共犯罪（網絡教唆犯）的認定。

關鍵詞：網絡共同犯罪；含義；認定

一、網絡共同犯罪的含義

網絡共同犯罪可以從以下幾方面理解：其一，在廣義上，網絡共同犯罪是指數個行為人共同實施的危害網絡秩序所構成的犯罪行為。筆者認為，網絡犯罪包括針對網絡系統安全、網絡數據安全、網絡信息安全所實施的犯罪行為。因此，二人以上共同實施上述犯罪行為的，均屬于網絡共同犯罪，而無論共同犯罪發生的場合。其二，在狹義上，網絡共同犯罪當是通過網絡而實施的針對網絡系統及網絡數據的共同犯罪行為。

二、網絡共同犯罪（網絡教唆犯）的認定

網絡教唆犯：所謂教唆犯，是指唆使他人實施犯罪。網絡教唆犯是指通過網絡教唆他人實行犯罪。網絡教唆犯的構成特征如下：

1.網絡教唆故意之認定

教唆犯在主觀方面必須有教唆他人實施犯罪的故意。首先，依據傳統刑法理論，教唆犯須認識到他人尚無犯罪故意，或者犯罪故意決心還不堅定。如果教唆者認識到被教唆人已經有犯罪的決意，則不能認定為教唆，要么是幫助，要么構成傳授犯罪方法。其次，網絡教唆故意，既包括直接故意，也包括間接故意的教唆行為。直接故意教唆者，通常通過網絡直接進行教唆行為。而間接故意的教唆，主要是指行為人直接以放任之心理態度從事的教唆行為之外，如行為人為驗證自己所編寫的破壞性軟件是否符合自己的要求，而教唆他人使用，從而造成破壞的行為。另外，網站管理者明知其教唆犯罪行為而不予以制止，聽之任之的，是一種不作為的教唆行為。我們認為，不作為的教唆行為，同樣可以成立網絡教唆犯。因為，作為網絡特定服務的提供者，網絡管理人有義務為自己所提供的服務保障其盡可能的安全性，如果不履行其安全維護責任，則在法律上屬于典型的不作為。但是，在網站管理者由于疏忽沒有察覺的情形下，其不具有放任之態度，故不成立網絡教唆犯。而且，由于現代網絡技術的紛繁復雜及網絡事務的繁忙，期待網絡管理者對其網絡進行全面的、謹慎的管理是不現實的，因此，不能苛求網絡管理者對此承擔責任。值得注意的是，在現實中存在著大量的網絡過失教唆行為。由于網絡交流的屏蔽性，造成了語言理解上一定的障礙。行為人本沒有教唆他人犯罪的故意，但其言語有時可能被他人所誤解，客觀上造成了教唆的效果。過失教唆者，不構成教唆犯。

值得注意的是，根據刑法傳統理論，教唆的故意，具有雙重的心理狀態：即在認識因素中，教唆犯不僅認識到自己的教唆行為會使被教唆的人產生犯罪的意圖并去實施犯罪行為，而且認識到被教唆者的犯罪行為將會造成危害社會的結果。在意志因素中，教唆犯不僅希望或者放任其教唆行為引起被教唆者的犯罪意圖和犯罪行為，而且希望或者放任被教唆者的犯罪行為發生某種危害社會的結果。但是，由于網絡空間中教唆者與被教唆人之間的陌生以及行為的復雜性，教唆者對其教唆行為具有何種危害后果有時并不確知。

2.網絡教唆行為之認定

在網絡犯罪中，通過網絡教唆他人實行犯罪的，主要有如下幾種形式：

其一，言語教唆。應當說，言語教唆是教唆犯最主要的表現形式，網絡犯罪之教唆犯亦然。在網絡犯罪中，言語教唆主要通過電子郵件、BBS、聊天工具等進行。這是教唆的固有含義。值得注意的是，通過網絡進行言語教唆者，其言語在特定情形下可以表現為一定的聲音符號，如利用網絡的音頻傳送功能進行教唆。但是，在更多的情形中，其表現多是通過可識別的計算機文本語言，如利用電子郵件進行教唆。無論是采取何種方式，只要其信息傳遞的效果，足以使他人產生犯罪之決意，便可認定為網絡教唆。其二，工具教唆。教唆行為必須是教唆特定的犯罪，即必須使被教唆者產生特定犯罪的決意。在沒有言語教唆之情形下，通過相關行為、提供特定犯罪之犯罪工具者，亦有成立教唆之可能。例如，通過計算機網絡，直接向他人發送一種侵犯特定系統的黑客軟件。在傳統教唆中，事實上也存在工具教唆的可能。因此，關鍵是認定該教唆者之實際行為是否足以使被教唆者產生犯罪決意。

3.網絡教唆對象之認定

其一，關于教唆對象身份的認定。根據我國刑法學通行理論，教唆的對象首先必須是達到了刑事責任年齡具有刑事責任能力的人。教唆不滿14周歲的人犯罪或者教唆已滿14周歲不滿16周歲的人犯刑法典第17條第2款所規定的犯罪之外的犯罪，以及教唆不具有刑事責任能力的人犯罪的，屬于間接正犯，不能成立教唆犯。在網絡中，在教唆者對被教唆者身份不明知的情形下，教唆未成年人實施侵害行為的，應以事實認識錯誤論，對教唆者而言，不成立間接正犯，而屬于教唆犯。需要明確的是，明知并不等于確知。在現在上網人數中青少年占相當大比例的情形下，教唆者對被教唆者身份，往往是一種放任的心理態度。但在行為人明知對方是無刑事責任能力人或者是限制刑事責任能力人的場合，行為人構成間接正犯。其二，關于教唆對象范圍的認定。在刑法學上，教唆行為的對象，必須是特定的。如果教唆的對象不特定，則為“煽動”，不屬于教唆。在普通犯罪中，由于行為人之間的可知性，關于如何確定“特定”之范圍并無困難。但在網絡犯罪中，對象的不可知，造成了認定上的困難。

4.教唆因果關系之認定

在傳統刑法理論中，教唆者須對自己教唆行為的性質及危害后果有明確的認識，即行為人應預見到自己的教唆行為將引起被教唆人產生某種犯罪的故意并實施該種犯罪。但是，在網絡犯罪中，由于網絡連接的廣泛性以及技術的復雜性，有時行為人對特定行為所導致的危害后果并不明知。在許多情形下，行為人具有損害擾亂網絡正常秩序之教唆故意，無論被教唆者具體實施何種危害行為，均不違背其本意。亦即在網絡犯罪之情形下，由于網絡之復雜性，行為人在諸多情形下并不明了其教唆行為之危害性。

參考文獻：

[1]劉守芬，丁鵬.網絡共同犯罪之我見.《法律科學-西北政法學院學報》，2005年5期

[2]張俊霞.網絡共同犯罪若干疑難問題探討.《河北法學》，2007年11期

作者簡介：

朱微微（1988.10～），男，廣西南寧市人，畢業于武漢市中南民族大學法學院，現工作于廣西南寧市青秀區人民法院。

黃翔（1988.7～），男，廣西南寧市人，畢業于武漢市中南民族大學法學院，現工作于廣西物資集團。