論我國P2P網絡貸款平臺的弊端及管理

尹力

內容摘要：由于缺乏法律規范，P2P網絡貸款平臺呈現出無序的發展狀態，并且不斷異化為另類金融機構，因此隱含巨大的法律和道德風險。面對P2P網絡貸款平臺的異化，本文對此進行了分析，并得出相關結論。

關鍵詞：P2P網絡貸款平臺 運行模式 法律風險 監管制度

引言

P2P網絡貸款，即個人對個人的貸款，是一種通過互聯網進行貸款的新型借貸模式，而提供P2P網絡貸款的中介機構被稱為P2P網絡貸款平臺。P2P網絡貸款是在P2P小額貸款的基礎上發展起來的，互聯網技術的發展使P2P小額貸款從網下發展到網上，從而產生P2P網絡貸款平臺。在P2P網絡貸款平臺上，一方是有資金需求的借款人，另一方是有閑置資金渴望增值的投資人（放貸人），P2P網絡貸款平臺撮合雙方交易，并收取手續費用作為平臺收入。

P2P網絡貸款相對于傳統金融機構貸款而言，具有審查手續簡單、貸款速度快、交易費用低并且不需要抵押等諸多優勢，因而受到許多資金短缺但信用度良好的工薪階層、微小企業主和創業大學生的青睞，在短時間內成為最受歡迎的貸款形式之一。我國的P2P網絡貸款平臺在近年內出現“井噴”之勢，這一方面歸功于互聯網技術的進步，另一方面也反映出社會的投融資需求。但在扭曲的融資環境下，P2P網絡貸款及其平臺呈現出不斷異化的趨勢，其中隱含眾多風險，因而其發展也日益受到多方關注。有鑒于此，筆者擬對我國P2P網絡貸款平臺的異化進行剖析，在此基礎上提出監管對策，以期對我國P2P網絡貸款平臺的健康發展有所助益。

P2P網絡貸款平臺的發展及其在中國的異化

（一） 國外P2P網絡貸款平臺的發展現狀

2005年，世界第一家P2P網絡貸款平臺協議空間在英國創立，它提供英國最大的個人對個人網絡貸款服務。協議空間的宗旨是摒除銀行的參與，使借款人以較低的成本獲得貸款，同時使投資人獲得更高的回報。為防范風險的發生，協議空間的貸款人只能出借小份額貸款給借款人，這也就意味著一份貸款將會被出借給不同的借款人，以此降低貸款人的風險，即使有單個借款人不能按期歸還貸款，對貸款人的影響也相對較小。協議空間以其自助式的交易模式、差異化的定價機制、低廉的交易費用以及雙贏的利率在英國迅速發展，并已經進入意大利和日本等國市場。

協議空間的成功鼓勵了其他國家P2P網絡貸款平臺的發展，2006年美國的P2P網絡貸款平臺：繁榮市場創立。并迅速發展成為世界上最旺的P2P網絡貸款平臺，目前已擁有超過百萬會員，貸款額過億。繁榮市場作為中介平臺為借貸雙方提供機會，與協議空間的功能相似，但運行模式略有不同。繁榮市場對貸款申請人的信用歷史進行分析，不同信用級別的借款人所要承擔的利率不同。繁榮市場的貸款人并非直接貸款給借款人，一旦貸款人選擇給某個借款人放貸，就會有一個獨立的銀行給借款人發放貸款，并簽發票據給P2P網絡貸款平臺，P2P網絡貸款平臺再將這個獨立的票據轉給貸款人，貸款人憑此票據等待借款人償還貸款。繁榮市場憑借其較低的利率和較高的投資收益贏得了較大的市場份額，其與貸款俱樂部一起成為美國P2P網絡貸款平臺的行業領軍者。協議空間和繁榮市場被看作P2P網絡貸款平臺的國際領先代表，除此之外，英國的融資圈、德國的第一信貸市場、西班牙的社區借貸、日本的禮交融資、韓國的大眾借貸都是較出名的P2P網絡貸款平臺。

（二） 國內P2P網絡貸款平臺的發展現狀

在國外P2P網絡貸款平臺尚未進入我國市場之前，本土P2P網絡貸款平臺已經快速地發展起來，各種以貸款中介公司、貸款服務公司名義成立的P2P網絡貸款平臺都希望在P2P網絡貸款領域分一杯羹。在短短幾年之內，我國提供網絡借貸服務的網站已達百家之多，各種類型各種名稱的P2P網絡貸款平臺不勝枚舉。2007年，我國第一家P2P網絡貸款平臺：拍拍貸創立，其總部位于上海，是我國首家小額無擔保P2P網絡貸款平臺。拍拍貸意圖為有資金需求和理財需求的人搭建一個安全、高效的平臺，用戶可以在拍拍貸上獲得信用評級、發布借款需求、快速籌得資金；也可以把自己的閑余資金通過拍拍貸出借給信用良好、有資金需求的人，同時獲得回報。拍拍貸在創立之后發展迅速，截至2012年上半年，拍拍貸的注冊用戶已達120萬，累計成交金額接近2億元。

（三）由P2P網絡貸款平臺到類金融機構的轉變

P2P網絡貸款平臺在國外發展之初是為了撮合借款人和貸款人之間的直接交易，即無須銀行介入貸款人就可以直接選擇其認為合適的借款人并與之進行交易。P2P網絡貸款平臺應該是為借款人和貸款人之間的交易提供信息咨詢服務的交易平臺，扮演居間人的角色。但是，我國現在很多P2P網絡貸款平臺已經開始直接介入借款人和貸款人之間的交易，超出了P2P網絡貸款平臺的服務范圍，使平臺的性質發生根本性變化。

目前國內P2P網絡貸款平臺比較典型的做法是，將借貸雙方的直接簽約分割為兩個方面：一方面，P2P網絡貸款平臺以內部人員的名義貸款出去，借款人也是自然人，從法律層面來看是兩個自然人的合約；另一方面，P2P網絡貸款平臺再以理財產品的名義兜售債權。例如，人人貸目前推出的優選理財計劃，就不再由出借人選擇網站借款列表的標的，而是由人人貸先歸集資金之后，再來投資網站內認證的標的。

除了所謂的理財產品外，各P2P網絡貸款平臺為招攬生意，還推出了所謂的“秒標”、“天標”、“凈值標”等等，這些都是P2P網絡貸款平臺為了吸引更多資金投入的噱頭，與P2P網絡貸款平臺最初設立的目的不相符，甚至于成為不法分子利用平臺快速圈錢的陷阱。例如，從開放注冊到平臺關閉不足一周的淘金貸，就是利用“秒標”的廣告吸引了幾十位投資者過百萬元的投資。

P2P網絡貸款平臺的風險分析

P2P網絡貸款平臺為個人貸款和投資開放了一個新的平臺，其作為一種金融創新應當受到政策與法規的鼓勵。但是，當下P2P網絡貸款因缺乏法律的規制而處于一種混亂狀態，一些以欺詐為目的的公司也混雜其中。2012年12月21日，P2P網絡貸款平臺“優易網”創始人與運營公司一南通優易電子科技有限公司工作人員突然人間蒸發，導致60余位債權人近2000萬元資金無法追回。而這只不過是近年來我國P2P網絡貸款平臺圈錢“跑路”的一個代表。貝爾創投、淘金貸、螞蟻貸等紛紛出現問題，導致投資者的利益受損，P2P網絡貸款平臺的風險已不容忽視。endprint

（一）P2P網絡貸款平臺的法律風險

1.P2P網絡貸款平臺運營缺乏法律依據，前景不明。如前所述，P2P網絡貸款在我國是新鮮事物，發展時間并不長，現有法律制度對P2P網絡貸款平臺的性質缺乏準確的界定。我國的P2P網絡貸款平臺目前主要以中介服務公司、貸款咨詢公司的名義在工商機構注冊，但其從事的業務卻是資金融通的金融性質業務，由于沒有取得金融機構的經營資質，因此其隨時都會因涉嫌非法發行證券或變相吸收公眾存款而被叫停。這是P2P網絡貸款平臺面臨的最大法律風險。

2.法律監管的缺失導致P2P網絡貸款平臺易誘發騙資等非法活動。由于交易市場是由P2P網絡貸款平臺自身組建的，而P2P網絡貸款平臺對交易的介入事實上隔絕了借款人和出借人之間的聯系，其完全可以利用自身權限，通過后臺更改數據，虛擬債權等方式進行騙貸，加上沒有信息披露和資產隔離等規則要求，因此很難保證出借人的資金安全。金融倫理作為規范金融活動的內在道德要求，要求交易雙方在不存在欺詐、脅迫等違背金融倫理要求的前提下按照權利與義務相對等的原則從事金融活動。……而我國目前許多P2P網絡貸款平臺都是由幾個自然人以較低的資本金創設的，甚至有些P2P網絡貸款平臺創立的目的本身就是以此名義進行騙資。由于缺乏必要的制度規范，違法成本低，P2P網絡貸款平臺吸引投資人資金后“跑路”的事件時有發生，而P2P網絡貸款平臺挪用客戶資金的事例更是屢見不鮮。

（二）P2P網絡貸款平臺交易中的信用風險

1.借款人使用虛假的身份信息獲取貸款。在網絡貸款的“線上交易”模式中，雖然P2P網絡貸款平臺對借款人的信用作了審查，但是由于我國缺乏健全的個人信用體系，對這些信息的審查需要依靠P2P網絡貸款平臺自身的力量，這對P2P網絡貸款平臺來說工作量非常巨大，因此其只可能進行一種形式審查，即通過簡單地審查借款人的勞動合同、工資收入、信用卡賬單等來獲得借款人的信用信息。而科技的發展使得假文件、假證明非常容易獲取，因此P2P網絡貸款平臺上的借款人所提供的信用信息可謂真假難辨，從而隱含較大的信用風險。

2.借款人惡意拖延或拒絕還款而導致的信用風險。我國目前個人信用體系尚未建立，部分自然人誠信意識不強，加之在網絡上從事借貸活動的交易對象都是陌生人，傳統親友熟人之間所依靠的鄉規民約、聲譽、道德等約束機制很難在互聯網金融中發揮作用，因此給缺乏信用觀念之人以可乘之機。即使現在有些P2P網絡貸款平臺使用發布黑名單的方式懲罰違約者，但聯網征信記錄系統的缺乏使得黑名單的公開范圍有限，對那些惡意拖延或拒絕還款的借款人的約束力也很有限。

（三）P2P網絡貸款平臺的經營風險

任何企業的經營都存在經營風險，P2P網絡貸款平臺自身的經營風險來自兩個方面：

一方面是因人氣不足、交易量低或管理混亂而導致經營收益無法應付經營支出，從而存在虧損倒閉之風險；另一方面是所提供的信用擔保業務而產生的風險。相比較而言，后者才是P2P網絡貸款平臺面臨的最大經營風險。為招攬客戶，目前很多P2P網絡貸款平臺都推出了本金保障計劃，對部分產品提供資金擔保，承諾借款人逾期不還借款時，由P2P網絡貸款平臺代為償還借款，以此保障投資人的利益。這種加入平臺自身信用的網絡貸款模式，已經將原來平臺所具有的無風險性收入或業務模式轉化為有風險的擔保收入或業務模式，一旦借款人違約，單筆標的風險就有可能演化為平臺的經營風險，最終可能導致P2P網絡貸款平臺因經營不善而倒閉。

關于P2P網絡貸款平臺監管存在的爭議

（一）國外關于P2P網絡貸款平臺是否需要監管的爭議

由于P2P網絡貸款平臺出現的時間較短，對其是否需要管理，各國認識并不統一，尚無具體的監管措施，因此可以說目前國際上大多數國家對P2P網絡貸款平臺的發展尚處于觀望階段。不過，P2P網絡貸款平臺發展較為迅猛的英、美等國根據其具體的業務性質將平臺業務納入既有金融監管體系的趨勢日漸明顯。

美國的繁榮市場一度因為發展過快而被監管機構叫停，但在一段時間之后仍然恢復運行并成為目前世界上最活躍的P2P網絡貸款平臺。作為美國第一家P2P網絡貸款平臺，繁榮市場成立之初曾經向美國證券交易委員會提出監管豁免的請求，監管機構雖然一直未予同意，但是也沒有實施相關的監管措施。可以說，在2008年之前繁榮市場一直未受監管。寬松的監管環境促使投資人在缺乏足夠信息的情況下發放高風險的貸款，從而導致較高的違約率。2008年，美國證券交易委員會要求繁榮市場停止運營，理由是其認定繁榮市場的經營模式已經涉及證券銷售，根據美國《1934年證券交易法》的規定，其必須向美國證券交易委員會注冊，此后繁榮市場走上了向美國證券交易委員會注冊之路。除繁榮市場之外，美國另一大P2P網絡貸款平臺貸款俱樂部同樣需要向美國證券交易委員會注冊。

雖然學術界對美國證券交易委員會的監管行為存在爭議，但繁榮市場等必須接受美國證券交易委員會的監管已是不爭的事實，而美國證券交易委員會對P2P網絡貸款平臺實施監管也確實減少了通過P2P網絡貸款平臺進行交易的違約率。早期P2P網絡貸款平臺的違約率確實較高，如在2005年11月至2009年7月間，繁榮市場平臺上的貸款合同違約率大約為36%。在實施監管之后，這一比例有所降低。

（二）我國對P2P網絡貸款平臺是否需要監管的爭議

在我國，對P2P網絡貸款平臺是否需要監管也存在不同的聲音。業內和學術界不少人士認為，從P2P網絡貸款平臺創立的本意看，其只是為借貸雙方提供交易的平臺和機會，進行中介服務并不參與交易，既不吸儲也不放貸，并非金融機構，沒有必要讓其接受金融監管機構的監管，交易雙方的權利與義務可以通過私法進行規制，監管機構沒有必要參與。對這種民間金融創新活動，法律應該保持其最低限度的干預，這是社會對民間金融的期望和對法律的要求。不適當的監管措施，會抑制金融創新，壓制P2P網絡貸款平臺的發展，而且還有可能損害融資者及金融消費者的利益。endprint

我國P2P網絡貸款平臺監管制度的構建

（一）監管原則

對P2P網絡貸款平臺的監管是為了規范P2P網絡貸款行業的健康發展，消除其不利于金融穩定的因素，充分發揮其在融資和投資方面的積極作用。監管要在創新和管制之間走一條中間道路，因為不論是監管缺失還是過度監管，都會對金融創新產生不利影響。監管既要防范P2P網絡貸款平臺風險的聚集和擴散，也要保證P2P網絡貸款平臺具有足夠的活力。短時間內我國“金融抑制”現狀不可能得到根本改善，小額貸款市場還存在廣闊的空間，針對P2P網絡貸款平臺制定的法律法規和監管政策必須符合P2P網絡貸款平臺的特征和發展規律。

（二）監管機構

對P2P網絡貸款平臺的監管必然涉及監管機構的設立。在美國，目前對P2P網絡貸款平臺的監管機構尚未形成統一意見，美國會計總署給出了兩種監管方案：一種是由各監管機構分別監管網絡貸款的不同主體，借款人和貸款人的監管機構不同；另一種是建立統一的機構，如金融消費者保護局承擔監管職責。在我國，面對數量多、分布廣的P2P網絡貸款平臺，僅依靠一個監管機構進行監管是不現實的，但針對P2P網絡貸款平臺可在全國開展業務的特性，必須設置相對統一的監管規則。從目前我國P2P網絡貸款平臺的發展狀況看，中國銀監會作為中央級別的監管機構應加強對P2P網絡貸款平臺的監測、預警并形成一定的預警機制，防止P2P網絡貸款平臺引發區域性風險和系統性風險；地方金融監管機構要擔負起P2P網絡貸款平臺的具體監管職責，金融辦作為地方政府設立的金融管理機構，應該承擔起監管P2P網絡貸款平臺的職責。同時還可以借助民間借貸登記服務中心這個管理平臺，從事P2P網絡貸款平臺貸款業務的登記、備案等服務，發揮輔助性的監管作用。

（三）監管措施

1.市場準入監管。目前我國并沒有關于P2P網絡貸款平臺市場準入的相關監管制度。我國的P2P網絡貸款平臺往往以貸款咨詢公司等名義取得了工商管理部門注冊，獲取營業執照，并在互聯網上開展貸款撮合業務。我國法律在認可P2P網絡貸款平臺后，要對其設立較為嚴格的準入門檻，可考慮實行牌照制，對滿足條件的P2P網絡貸款平臺發放牌照。這一方面可以將一部分資質缺乏的申請者排除在外，防止其進入市場，另一方面也方便監管機構對P2P網絡貸款平臺進行管理，掌握其真實發展狀況。

2.業務活動監管。監管機構對P2P網絡貸款平臺的監管應該是持續的，不能僅僅設立了準入條件之后就放任不管。從我國P2P網絡貸款平臺的發展實踐看，即使是具有良好資質的大平臺，其在經營過程中依然有可能出現經營不善的情況，并且隨著網站規模的擴大，資金的增多，很難保證P2P網絡貸款平臺不違規挪用投資人的資金。此外，為吸引客戶，P2P網絡貸款平臺往往會逐漸擴大自己的經營范圍，不再局限于發布貸款信息和撮合交易，還會開發一些看似風險更低和收益更高的產品來吸引客戶。為防范風險，對P2P網絡貸款平臺的業務活動要進行限制，將其主要業務限定在P2P網絡貸款平臺成立的最初范圍內，即提供交易信息和收取傭金。如果P2P網絡貸款平臺要開展信用擔保和資產證券化等其他特殊業務，就必須事先獲得監管機構的批準。對此，可以由P2P網絡貸款平臺作出選擇，是做純粹的居間業務還是做金融擔保或理財業務，對后類業務則按照金融機構監管的要求加以監管。

3.資金安全監管。為保障客戶資金的安全，除嚴格禁止平臺挪用外，還需要為客戶資金設置嚴格的管理制度，保障客戶資金的安全。原則上客戶的資金應該由獨立的銀行進行托管，而不應該存放在P2P網絡貸款平臺上，同時客戶的資金和P2P網絡貸款平臺的自有資金應該完全隔離。P2P網絡貸款平臺應該積極尋求同第三方支付平臺的合作，不論是出借人投放資金還是借款人獲得借款，都應由第三方支付平臺進行支付，資金的收取和發放不能由P2P網絡貸款平臺自己進行。國外先進的P2P網絡貸款平臺均采用此種方式管理資金，我國P2P網絡貸款平臺也不應例外。

4.利率監管。P2P網絡貸款平臺的優勢之一是排斥高利貸，但目前我國P2P網絡貸款平臺發放的貸款卻有高利貸的嫌疑。不少投資人在獲得借款人支付的利率之后，還能獲得P2P網絡貸款平臺發放的所謂“獎勵利率”，而這兩項利率加起來已經超過我國法律關于民間借貸所設定的“四倍利率”標準，具有高利貸的嫌疑。監管機構要對P2P網絡貸款平臺上的利率水準進行監控，防止其變相提供超高利率，成為滋生高利貸的溫床。

結論

P2P網絡貸款近年來在我國發展迅速。但是，由于缺乏法律規范，P2P網絡貸款平臺呈現出無序的發展狀態，并不斷異化為另類金融機構，因此隱含巨大的法律和道德風險。面對P2P網絡貸款平臺的異化，我們應根據現實情況，確立以中國銀行業監督管理委員會為主導的監管機構框架，通過實施市場準入監管、業務活動監管、資金監管、利率監管等措施來規范P2P網絡貸款平臺的發展。P2P網絡貸款模式的實質是互聯網時代的金融非中介化，核心是利用互聯網技術實現金融脫媒，其透明的借貸程序對抵制高利貸、扶持中小創業者具有重要意義。面對我國金融抑制的現實，發展P2P網絡貸款平臺非常有意義，其已經成為民間借貸的一種新形式。但是，監管的缺失導致我國P2P網絡貸款平臺自身運營風險重重，并且不排除引發金融風險傳遞的可能，因此必須對其設置適當的監管措施。當然，對P2P網絡貸款平臺的監管不能扼殺網絡金融發展的積極性，這就需要在監管和創新之間尋求平衡，這也是對立法者和監管者的考驗。

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