對要約內容作出實質性變更的是否構成承諾？

周洪波

周律師：

您好！

美國惠普電腦有限公司發盤給中國華東電腦有限公司稱：“供應14.0英寸筆記本電腦1000臺（i5-3230M 4G 500G/2G獨顯/攝像頭/DVD刻錄/Linpus），每臺CIF上海500美元，合同成立后30天內裝船，不可撤銷即期信用證付款。請在一周內復電。”中國華東電腦有限公司立即復電：“接受貴司發盤，完全同意貴司的價格、支付方式和運輸方式，合同成立后立即裝船。”

請問：該電腦進出口買賣合同是否成立？如果美方在一周以后收到中方答復，該合同是否成立？

讀者：林正義

林正義讀者：

您好！

根據您來信中介紹的情況，答復如下：

1、該電腦進出口買賣合同沒有成立。

2、《中華人民共和國合同法》（下稱《合同法》）第十三條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”本案中美國惠普電腦有限公司發盤給中國華東電腦有限公司，該要約（發盤）是一個有效要約。所謂要約，是指要約人希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合：（一）內容具體明確；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約除了須表明要約人有訂立合同的愿望之外，還須包括擬訂立合同的主要條款，根據《合同法》第十二條規定，合同的主要條款一般包括：（1）當事人名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數量；（4）質量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。以上條款中最重要的是第一條和第二條內容，其他條款可以通過補充合同進行約定，或者按照合同履行的規則來確定。但是，本律師建議最好將合同主要條款一次性全部約定好，以免產生不必要的麻煩，增加額外的費用。

華東有限責任公司的回復不構成承諾。所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾必須在要約規定的期限內作出，而且其內容應當與要約的內容一致。如果受要約人對要約內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。

本案中，華東有限責任公司的回復雖然同意了美國惠普電腦有限公司發盤的主要內容，但是，又對合同履行期限作出了變更：“合同成立后立即裝船”，與原要約：“合同成立后30天內裝船”區別在于合同履行期限發生了變化，屬于承諾內容對要約作出了實質性的變更，故該承諾屬于新要約，又稱反要約，因此，該合同沒有成立。

比如：甲乙雙方就某品牌服裝進行了要約承諾，乙方完全同意甲方的發盤，但乙方在承諾中卻對該服裝的尺碼和顏色提出了自己的要求，那么，該合同是否成立呢？

依據《合同法》的規定：有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。因此，乙方對于服裝尺碼和顏色作出的變更答復的不屬于對要約內容的實質性變更，除非甲方馬上表示反對的之外，該答復構成承諾，故該合同已經成立。

如果承諾方對服裝的面料提出了變更要求，那就屬于對合同主要條款——質量的變更，是新要約（反要約），除非要約方馬上表示接受的之外，該合同沒有成立。

3、如果美方在一周以后收到中方答復，那么，中方的承諾屬于逾期承諾，該合同是否成立？需要看逾期承諾的原因。如果是承諾方主觀原因造成的，合同沒有成立，除非要約方馬上表示接受的除外；如果是客觀原因造成的逾期承諾，那么合同成立，除非要約方馬上表示反對的除外。

（作者系上海恒建律師事務所律師）