上市公司退市該如何保護中小投資者利益

熊錦秋

近日，證監(jiān)會公布《關(guān)于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》（下稱《若干意見》）向社會征求意見，交易所為此也修訂《股票上市規(guī)則》，筆者認為，退市制度一個重要內(nèi)容就是要關(guān)注中小投資者利益保護。

《若干意見》將退市分為主動退市和強制退市。在上市公司主動退市中，要保護中小投資者利益關(guān)鍵是建立異議股東保護機制。《若干意見》對此規(guī)定“主動退市公司應(yīng)當(dāng)在其公司章程中對主動退市股東大會表決機制以及對決議持異議股東的回購請求權(quán)、現(xiàn)金選擇權(quán)等作出專門安排”。但這其中的回購價格、現(xiàn)金選擇權(quán)的收購價格如何確定，需要進一步明確，筆者認為，不妨規(guī)定為主動退市申請?zhí)岢銮?20個交易日內(nèi)股票的最高交易價格，當(dāng)然在此基礎(chǔ)上雙方可以協(xié)商，甚至可以提請法院裁定。

對上市公司強制退市，保護中小投資者利益的關(guān)鍵點，在于明確劃分上市公司及其有關(guān)主體在其中的民事賠償責(zé)任。對重大違法被強制退市公司，《若干意見》規(guī)定“公司及其控股股東、實際控制人、董監(jiān)高等相關(guān)責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)賠償投資者損失；或者通過回購股份等方式賠償投資者損失”；不過，對于其中賠償責(zé)任比例的劃分沒有細節(jié)規(guī)定，這需要進一步明確。另外對上市公司觸及財務(wù)指標等退市紅線被強制退市，《若干意見》沒有對民事賠償責(zé)任的規(guī)定，筆者認為，上市公司觸及退市紅線指標而退市，有些情形也需要追究上市公司或者有關(guān)主體責(zé)任，比如“上市公司在證券交易所規(guī)定期限內(nèi)，未改正財務(wù)會計報告中的重大差錯或者虛假記載”等導(dǎo)致終止上市情形，其中上市公司或有關(guān)主體若存在工作拖拖拉拉、不盡責(zé)等情況，或許同樣應(yīng)該承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

當(dāng)然，對于上市公司觸及退市紅線指標并最終導(dǎo)致終止上市，但其中上市公司以及相關(guān)主體不存在明顯過錯，只是由于市場變化、相關(guān)人員本身能力有限等原因，那么上市公司以及相關(guān)主體就不應(yīng)該承擔(dān)民事賠償責(zé)任，中小投資者就應(yīng)該完全為自己的投資決策承擔(dān)責(zé)任。

要落實強制退市中的民事賠償責(zé)任，需要為此配套相應(yīng)訴訟制度。萬福生科虛假陳述案中，平安證券通過設(shè)立賠償基金，與12756名適格投資者達成和解，補償了約1.79億元；但顯然并非每個中介機構(gòu)、上市公司都會這么主動設(shè)立賠償基金。在上市公司強制退市中，中小投資者要獲得民事賠償，或許向法院提請民事訴訟是解決問題的重要渠道，而目前人民法院一般采取單獨或者共同訴訟的形式予以受理證券訴訟，集團訴訟制度還是空白。共同訴訟依照“明示同意、默示反對”的原則，要求每位成員直接參訴；單獨訴訟更不用提，也就是說，目前投資者要獲得賠償，每位成員必須直接參訴，這樣將浪費執(zhí)法資源，也對投資者極其不方便。而集團訴訟采取的是“明示反對、默示同意”的原則，集團訴訟判決惠及所有“默示”投資者，包括不知情投資者。

去年《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步加強資本市場中小投資者合法權(quán)益保護工作的意見》提出，有關(guān)部門配合司法機關(guān)完善相關(guān)侵權(quán)行為民事訴訟制度。據(jù)此證監(jiān)會投資者保護局提出工作思路，包括研究建立代表人訴訟制度、研究建立公益訴訟制度、研究有限集體訴訟制度；“有限集體訴訟制度”規(guī)定達到一定數(shù)量的中小投資者提起訴訟并獲得法院裁決的，對所有登記的中小投資者同時發(fā)生效力，這個制度便于投資者維權(quán)，應(yīng)該重點突破；當(dāng)然，在此基礎(chǔ)上，還應(yīng)繼續(xù)探索“完整”的集體訴訟制度，廣大中小投資者更對此翹首以盼。

最后，對上市公司強制退市中負有責(zé)任的上市公司及其相關(guān)主體，如果將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，賠償責(zé)任就難落實，按《證監(jiān)會凍結(jié)、查封實施辦法》，證監(jiān)會及其派出機構(gòu)有權(quán)凍結(jié)、查封涉案當(dāng)事人的違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者重要證據(jù)；證監(jiān)會應(yīng)大膽行使這個準司法權(quán)，在有關(guān)主體轉(zhuǎn)移、隱匿資金、證券等涉案財產(chǎn)等情形下，無需等待可能來自法院的查封、凍結(jié)等財產(chǎn)保全措施，證監(jiān)會應(yīng)自行盡快查封凍結(jié)有關(guān)主體資產(chǎn)。