晚清苗疆盜案斷理與實踐法律觀

作者簡介：程澤時（1975-），男，湖北陽新人，中國政法大學2012級法律史專業博士研究生，凱里學院經濟管理學院副教授，貴州原生態民族文化研究中心研究員，研究方向為理論法學，經濟法學。

摘 要： 水火二法，同治朝以后，被吸收進侗寨款條和團款營規中，被適用于苗疆盜案，引起命案控官程序。但被告訴稟作了智慧、成功的辯護，且契合了實踐法律觀。

關鍵詞： 苗疆；盜案斷理；水火二法；清水江文書

中圖分類號： D929

文獻標識碼： A

文章編號： 1674-621X(2014)01-0052-07

《晉書?刑法志》載，李悝“撰次諸國法，著《法經》，因王者之政，莫急于盜賊，故其律始于《盜》、《賊》。盜賊須劾捕，故著《網》、《捕》二編”。李悝可能是最早從事“比較刑法學”研究，并將成果運用到立法中的中國古代法學家?？上А斗ń洝芬沿В恢涫侨绾我幎☉椭伪I賊。假設法律的繼承性命題成立，它可能包括墨、劓、剕、宮、大辟等刑罰。溯源至部落時代，蚩尤時代苗民就創制五刑。從蚩尤時代到清代苗疆，苗民的演變難以準確考證。但是，晚清苗疆的確還采用水刑和火刑，懲治盜匪。本文借用清水江文書資料，以實踐法律觀為理論工具，分析清代苗疆盜案斷理的法源及適用于個案的“法”。

一、“苗疆水火二法”入侗寨款條 

“苗疆水火二法”，是苗疆古老的水刑、火刑。同治年間，失火造成苗寨屋宇焚毀者，被稱為“火殃頭”，其家人也應一同燒死［1］279-280，即火刑。清光緒十九年（1893年），邛水縣（今三穗縣）上里各洞合款立法，總共三款，可謂“約法三章”。該文書原件，存三穗縣檔案館，為討論方便，茲轉引如下：