外商投資“負(fù)面清單”忌一哄而上

自中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)成立以來，就在制定和實(shí)施外商投資的“負(fù)面清單”制度方面進(jìn)行了大膽的探索，對(duì)引進(jìn)外資和規(guī)范外資投資行為起到了積極的作用。在其示范作用下，各地紛紛仿效。商務(wù)部為此發(fā)出警告：上海自貿(mào)區(qū)“負(fù)面清單”是國務(wù)院依據(jù)全國人大常委會(huì)決定授權(quán)上海市制定的，具有特殊的試點(diǎn)性質(zhì)，其他地方未履行必要的法律程序不能復(fù)制和效仿。

點(diǎn)評(píng)：“負(fù)面清單”制度是對(duì)傳統(tǒng)的外商投資管理體制的改革和創(chuàng)新。在過去“正面清單”管理模式下，僅列明企業(yè)“可以做什么”，只有法律法規(guī)明確規(guī)定的事項(xiàng)，市場(chǎng)主體才有相應(yīng)的行為自由。因?yàn)榱信e事項(xiàng)有限，很難涵蓋整個(gè)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域，缺少清晰邊界，容易束縛市場(chǎng)主體的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)自由。而“負(fù)面清單”則明確企業(yè)“什么不能做”，除了清單上的禁區(qū)，其他行業(yè)、領(lǐng)域都被許可進(jìn)入。企業(yè)行為只要符合市場(chǎng)準(zhǔn)入和法律，政府部門必須辦理手續(xù)，且多采用備案制甚至登記制。事實(shí)證明，“負(fù)面清單”制度對(duì)鼓勵(lì)和規(guī)范外資進(jìn)入起到了積極的成效。2013年9月，上海自貿(mào)區(qū)率先在外商投資的準(zhǔn)入領(lǐng)域?qū)嵭小柏?fù)面清單”制度。在沒有土地、稅收等優(yōu)惠的前提下，半年時(shí)間就吸引了7772家企業(yè)入駐，絕大部分的外商投資都是在“負(fù)面清單”以外按照備案制的方式來設(shè)立的。今年6月，上海自貿(mào)區(qū)又公布了2014年版的“負(fù)面清單“，特別管理措施從190條調(diào)降為139條。

“負(fù)面清單”制度不僅有利于與國際慣例接軌，還在簡(jiǎn)政放權(quán)、吸引外資等方面取得了較為顯著的成果，這都成了各地紛紛仿效的動(dòng)力。但需要提醒的是，外商投資準(zhǔn)入屬于中央事權(quán)，原則上應(yīng)該由中央政府來制定、發(fā)布和實(shí)施。如果各地在沒有獲得中央授權(quán)的情況下制定各自的負(fù)面清單，將會(huì)造成制度的“碎片化”，影響構(gòu)建統(tǒng)一有序的投資環(huán)境，還可能導(dǎo)致涉外的法律風(fēng)險(xiǎn)。其中的緣由，就在于各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的不一樣，擁有的資源稟賦也有很大的差異。在“負(fù)面清單”制定的過程中，就不可避免地會(huì)帶有強(qiáng)烈的地方色彩。在地方差異巨大的情況下，地方版“負(fù)面清單”相互重疊、口徑不一乃至相互沖突的現(xiàn)象必然存在。這無疑會(huì)對(duì)國家的外資政策和“負(fù)面清單”的統(tǒng)一性產(chǎn)生沖擊，引發(fā)法律糾紛幾乎是不可避免的事情。

因此，在外商投資“負(fù)面清單”制度尚處于試點(diǎn)階段，其中的許多規(guī)則和措施仍很不完善和成熟的情況下，各地切勿一哄而起，爭(zhēng)相模仿和出臺(tái)此類政策。印約業(yè)定