淺談對建設工程合同的幾點認識

王娟WANG Juan

（江蘇省華建建設股份有限公司北京分公司，北京 100162）

（Beijing Branch of Jiangsu Huajian Construction Co.，Ltd.，Beijing 100162，China）

0 引言

一個工程項目從策劃、決策、準備、實施及至最終竣工驗收交付使用的過程中，都離不開工程合同。建設工程合同是以完成特定不動產的工程建設為主要內容的合同，屬于承攬合同的一種，是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。建設工程合同與承攬合同一樣，在性質上屬以完成特定工作任務為目的的合同，但其工作任務是工程建設，不是一般的動產承攬，當事人權利義務所指向的工作物是建設工程項目。在此，筆者將結合自己的工作經驗撩起建設工程合同的神秘面紗，供諸位同仁以借鑒。

1 建設工程合同的神秘面紗之一：復合多樣的工程合同的種類

工程合同的種類很多，可以根據工程項目階段、項目管理模式及參與者關系、合同承包范圍、計價方式等分類。

1.1 根據工程項目各階段的工作內容，工程合同可以分為以下幾種：①工程項目前期階段合同，如項目建議書編制合同、項目預可行性研究合同、項目可行性研究合同、項目策劃合同、融資方案合同等。②工程項目實施階段合同，如招標代理合同、工程勘察合同、工程設計合同、土建施工合同、裝飾施工合同、管線施工合同、設備安裝合同、材料設備供應合同、監理合同、監測合同、試驗合同、技術服務合同、項目管理合同、施工管理合同、造價咨詢合同、保險合同、融資合同、文檔資料服務合同等。此外，工程實施階段的合同還包括工程合同承包人（分包合同發包人）與專業單位（分包合同承包人）之間簽訂的各類分包合同，如專業工程分包合同、勞務分包合同、專業設計分包合同、專業咨詢分包合同、材料設備供應合同等。③工程項目運營階段合同，工程保修工作屬于工程施工合同的一部分，一般不需要單獨簽訂保修合同。

1.2 根據項目管理模式與參與者關系分類，工程合同可以分為以下幾種：①工程項目傳統模式的合同。在工程項目傳統模式下，業主與不同承包人之間的主要合同包括咨詢服務合同、勘察合同、設計合同、施工承包合同（包括施工總承包合同和專項施工承包合同）、設備安裝合同、材料設備供應合同、監理合同、造價咨詢合同、保險合同、管理服務合同等。此外，還包括各承包人與分包人之間簽訂的大量的分包合同，如勘察分包合同、設計分包合同、施工分包合同、設備安裝分包合同、勞務分包合同、材料設備供應合同、運輸合同等。②工程項目設計—建造/EPC/交鑰匙模式的合同。在工程項目設計—建造/EPC/交鑰匙模式下，業主與不同承包人之間的主要合同包括咨詢服務合同、設計—建造合同、EPC（設計-采購-施工）合同、交鑰匙合同、監理合同、保險合同等。此外，還包括工程項目承包人與其他分包人之間簽訂的大量的分包合同，如勘察分包合同、設計分包合同、施工分包合同，設備安裝分包合同、勞務分包合同、材料設備供應合同、運輸合同、咨詢服務合同等。③工程項目施工管理模式的合同。在工程項目施工管理模式下，施工管理人作為獨立的第四方（除業主、設計人、施工承包人外）參與工程管理。業主與不同承包人之間的主要合同包括咨詢服務合同、勘察合同、設計合同、施工承包合同（包括施工總承包合同和專項施工承包合同）、設備安裝合同、材料設備供應合同、施工管理合同、保險合同等。此外，還包括各承包人與分包人之間簽訂的大量的分包合同，如勘察分包合同、設計分包合同、施工分包合同、設備安裝分包合同、勞務分包合同、材料設備供應合同、運輸合同等。④工程項目其他模式的合同。在工程項目還存在許多其他模式，如PFI/PPP 模式、BOT 模式、簡單模式等。業主與不同參與者之間簽訂不同的合同。

1.3 根據合同承包范圍分類，工程合同可以分為以下幾種：①工程總承包合同。又稱工程項目總承包合同，指業主與承包人簽訂的、由承包人承建整個工程的合同。合同內容包括工程勘察、設計和施工的全部內容。②單項總承包合同。指業主與承包人（勘察人、設計人、施工承包人）簽訂的、由承包人承建工程的一個單項（如勘察、設計、施工任務）全部內容的合同。合同內容包括工程項目的勘察、設計或者施工中的單項全部內容。③專項承包合同。指業主與專業承包人（勘察人、設計人、施工承包人、咨詢工程師、監理工程師等）分別簽訂的、由承包人承擔工程項目某一專項任務的合同。合同內容為工程項目的勘察、設計、施工、經濟、管理等某一專業的內容。

1.4 根據計價方式工程合同可分為：固定價格合同、可調價格合同、成本加酬金合同。①固定總價合同是指合同的價格計算是以圖紙及規定、規范為基礎，工程任務和內容明確，業主的要求和條件清楚，合同總價一次包死，固定不變，即不再因為環境的變化和工程量的增減而變化的一類合同。一般用于合同履行周期短的小型工程及工程結構相對簡單的工程。業主喜歡采用這種合同形式，是因為工程中雙方結算方式較為簡單，比較省事。合同的執行中，承包商的索賠機會較少。但這種合同承包商承擔了全部風險，報價中不可預見風險費用較高。因此，承包商確定報價時必須考慮施工期間物價變化以及工程量變化帶來的影響。②可調總價合同又稱為變動總價合同。合同價格是以圖紙及規定、規范為基礎，按照時價進行計算，得到包括全部工程任務和內容的暫定合同價格。它是一種相對固定的價格，在合同執行過程中，由于通貨膨脹等原因而使所使用的工、料成本增加時，可以按照合同約定對合同總價進行相應的調整。③成本加酬金合同也稱為成本補償合同，這是與固定總價合同正好相反的合同，工程施工的最終合同價格將按照工程實際成本再加上一定的酬金進行計算，在合同簽定時，工程實際成本往往不能確定，只能確定酬金的取值比例或者計算原則，由業主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。

2 建設工程合同的神秘面紗之二：與眾不同的工程合同管理

工程合同簽訂后，要對其進行管理。工程合同管理，是指各級工商行政管理機關、建設行政主管部門和金融機構，以及業主、承包商、監理單位依據法律和行政法規、規章制度，采取法律的、行政的手段，對建設工程合同關系進行組織、指導、協調及監督，保護工程合同當事人的合法權益，處理工程合同糾紛，防止和制裁違法行為，保證工程合同的貫徹實施等一系列活動。工程合同管理從合同訂立之前就已經開始，直至合同履行完畢，主要包括合同訂立階段的管理和合同履行階段的管理兩個方面。

工程合同管理不僅具有與其他行業合同管理相同的特點，還因其行業和項目的專業性具有自身的特點，主要有以下方面：

①合同管理周期長。相比于其他合同，工程合同周期較長，在合同履行過程中，會出現許多原先訂立合同時未能預料的情況，為及時、妥善地解決可能出現的問題，必須長期跟蹤、管理工程合同，并對任何合同的修改、補充等情況做好記錄和管理。

②合同管理效益顯著。在工程合同長期的履行過程中，有效的合同管理可以幫助企業發現、預見并設法解決可能出現的問題，避免糾紛的發生，從而節約不必要的訴訟費用。同時通過大量有理、有據的書面合同和履約記錄，企業可以提出增補工程款項等相關簽證，通過有效的索賠，合法、正當地獲取應得利益。可見合同管理能夠產生效益，合同中蘊藏著潛在的、有時甚至是巨大的經濟效益。

3 揭開建設工程合同的神秘面紗后的再認識

對于施工單位來說，主要使用的工程合同種類有：建設工程施工合同、專業分包合同、勞務合同、機械租賃合同、材料供應合同等。下面結合以上幾種合同和工作實踐談談個人的認識和體會：

建設工程施工合同是一個施工單位賴以生存的根本，沒有了施工合同，施工單位也就沒有生存的基礎。但是并不是承接到了工程，就一定能獲取相應的利潤。如何獲取可觀的利潤跟建設工程施工合同息息相關。施工合同的工作范圍和工作內容、計價方式、付款條件等對工程取得良好的經濟效益都有著重要的影響。

簽訂建設工程施工合同時要注意以下幾點：

首先，是盡量避免使用固定總價合同，以規避因工程量漏算、合同內容不明確、報價計算錯誤等帶來的風險。比如曾經有一個固定總價合同，因投標時間倉促，鋼筋用量沒有詳細計算，而是根據以往的經驗數據即單方含量（kg/m2）計入的，施工后根據施工圖翻樣計算后發現，該工程地下室底板的鋼筋規格及含量均比一般工程要高，導致最終的鋼筋含量也比原投標含量高了許多，造成該部分分部分項工程的虧損，給公司帶來了一定的經濟損失。

其次，盡量爭取簽訂開口的合同，即合同的結算方式可以調整，比如人工、主材等可以根據市場信息價進行調整，以避免價格上漲、相關規定變化等因素帶來的損失。

再次，合同簽訂后，公司與項目部的商務人員應給整個項目的管理人員進行合同交底，明確合同的工作內容和范圍、合同的工期和質量目標、合同執行過程中應注意的問題，如現場簽證的辦理手續、工程材料的采購及驗收程序等，并解答現場提出的相關問題。

最后，合同實施過程中要時刻注意合同的履行情況。一般合同中都規定了合同內容，也就是作為承包方應該完成的工作，但往往簽合同后，業主方又用種種理由來將原合同內的部分工作內容分包出去或者將本不在合同范圍內的工程交由施工方完成。比如我們剛完成的一個工程，本來外墻保溫及涂料工程為我方合同范圍內的工作內容，業主方后與我方協商將該項工程發包給另一專業分包商，影響了我方在該項專業工程的收益。據此我方根據合同相關條款向業主方發函，要求對該部分損失進行補償，經過雙方協商，業主方同意對此給予一定數額的補償。另外，防火門、單元門本不在我方合同范圍內，業主方發文由我方施工，我方據此上報了該部分的報價，待甲方確認后才進行施工，以便獲得相應的經濟效益。如果不及時進行確認而先施工的話，就有可能因價格未談攏而造成一定的經濟損失。

在施工過程中，有些比較專業的工程，如人防門工程、防火門工程、防水工程等一般都承包給專業的施工單位來完成，在簽訂專業分包工程合同時要注意以下方面：明確承包工程的范圍、結算的方式。有的工程數量清楚、單價明確，可以簽訂總價合同，以便簡化結算程序，如人防門工程合同。有的工程計算量大，可以簽訂單價合同，如隔墻板工程。但單價工程合同簽訂時要明確辦理結算的具體方法，或者合同單價包括的內容要詳細描述，以免引起結算時的爭議。比如隔墻板合同是按完成墻體的凈面積結算，還是按不扣除洞口的全面積計算，在辦理該類工程的結算時就要根據合同的具體條款來判定了。

目前的勞務合同一般都為平米包干合同，分為擴大的勞務分包和一般勞務分包，簽訂合同時要明確合同的內容。比如擴大的勞務合同就是包括周材、小型工具、小型材料均包括在勞務單價內，總包方只需提供主材和主要施工機械，如塔吊、施工電梯、混凝土泵等大型機械，其他均由承包方提供等。這種方式可以節約現場的周材使用量，提供周材利用率，節省開支，已經越來越得到施工總承包的青睞。

簽訂機械租賃合同時，應注意以下問題：合同中是否明確進退場費用，是否包含一些配件的安裝，中間報停期（一般是指春節）的租賃費是否計取，如何計取，計取時間等事項是否明確，租賃費中是否含有操作人員工資也是一項必須明確的內容。比如筆者在辦理某一人貨電梯租賃的結算時，對方申報時將操作人員的工資列項計入，經查對合同，乙方責任中其中一條款中明確規定，“負責安排持有當地行業主管部門簽發的有效證件的操作人員上崗操作”。根據此條，在結算時將該部分不合理費用去除。

材料供應合同的重點是結算的方式，有些材料存在虛供量如商品混凝土供應等，這就需要在合同中明確是按實際供應量還是按計算量進行結算。我司曾經有個工程商品混凝土供應合同結算是按圖紙計算量和實際供應量取小者進行結算。混凝土澆筑完畢后辦理結算時發現計算量與供應量相差2000 多方。開始我司認為施工過程中確有部分浪費情況發生，同意補償對方部分差量的費用（約按雙方量差的1/3 進行補償）。但對方認為量差懸殊太大，對我方的結算量不予認可，認為我方已在雙方核澆筑量上簽字，堅決要求按供應量進行結算，并將相關債權轉讓給第三方。第三方根據債權轉讓協議以追討欠款為由向市仲裁委員會提起仲裁。我方根據合同向仲裁委提供了相關資料的原件及復印件：商品混凝土供應合同；從開工至竣工該司供應的所有混凝土小票及雙方核對并簽字確認的核對單；雙方認可的工程量計算書。由于合同中關于結算的條款明確規定了是按關于是按計算量和實際供應量取小者進行結算，而計算量小于供應量，再加上我方資料準備充分，第一次開庭后對方就主動找我方溝通，并同意按計算量進行結算，結果該結算比我司預計的少了約二十萬元，減少了項目開支，提高了項目的收益。

總而言之，對于施工單位來說，建設工程合同貫穿了整個項目的實施過程，只有揭開了其神秘面紗，才能對合同深入透徹地理解和運用。當然，合同的應用和管理不僅僅是施工單位的工作、參建單位或哪個人的事情，勘察設計單位、施工單位、監理單位、專業施工單位等各個相關單位也要同時參與。只有各方都重視合同的管理，做到全員參與，才能更好的貫徹合同、執行合同，確保工程最終能夠圓滿完成。

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[2]于建力.淺談建筑工程施工合同管理[J].城市建設理論研究，2012（5）.

[3]潘文.建設工程合同管理與案例分析[M].北京：中國建筑工業出版社，2004.