煤電企業合同風險防范與控制

楊慧娟

摘 要：煤電企業合同作為企業管理工作的重要組成部分，在訂立、履行及落實跟蹤合同執行情況等一系列過程中面臨諸多風險。企業如果不能有效防范與控制合同風險，由“多米諾骨牌”效應引發的系統性、塌方式整體經營風險不可避免。可見，從公司合同管理實務的角度探討煤電企業合同風險的防范與控制，很有必要。

關鍵詞：煤電企業；合同風險；防范；控制

一、印章管理風險的防范與控制

企業的公章和合同章具有特定的法律效力。在煤炭企業合同管理過程中，尤其是在因為合同爭議引起的訴訟或者仲裁中，與煤炭企業有合同爭議的一方，往往因為持有加蓋煤炭企業公章或者合同章的合同，盡管煤炭企業的法定代表人或者授權人，沒有在合同上面簽字，仍然要求煤炭企業履行合同甚至承擔違約責任。實踐經驗表明，這種爭議一旦發生，煤炭企業往往面臨“囚徒的困境”：如果按照對方的要求履行合同，自身的利益將蒙受巨大損失；如果不按照對方的要求履行合同，對方提起訴訟或者仲裁后，法院或者仲裁委員會一般都會根據民法、合同法“雙方對格式合同的理解存在爭議的，應該作出對格式合同的提供方不利的解釋”這一原則，判令煤炭企業履行明顯有利于對方的合同甚至承擔違約責任。

可見，煤電企業必須加強對企業公章和合同章的管理。首先要建立健全以“專人管理、專人負責、用印前須如實請示、用印后須如實登記”為主要內容的公章或合同章管理制度；其次，嚴格執行合同管理的各項規章制度，細化量化考核標準，強化執行，獎優罰劣，提高員工的執行力、積極性和自覺性。

二、委托授權風險的防范與控制

長期以來，煤電企業在實施區域化擴張和推進多元化戰略的過程中，在某些地區甚至某些行業設立了辦事處、代辦處甚至代理商，將一部分加蓋公章的空白介紹信或者合同，提前發放。這些機構甚至個人的經營方式，缺乏煤電企業的分公司和子公司長期形成的程序性和規范性，在很大程度上帶有委托授權的性質，加上辦事處、代辦處甚至代理商出于自身利益優先的慣性，在一定程度上給煤電企業帶來表見代理行為、狹義無權代理等風險。這種風險與印章管理風險相比較，更具有不確定性、隱蔽性、潛伏性，防范與控制的難度更大。

因此，在公司治理結構日益規范化的形勢下，煤電企業首先要逐步取消辦事處、代辦處甚至代理商的方式，根據生產經營的實際需要，成立與公司總部同步治理、規范管理的分支機構；其次，按照“管而不死、活而不亂”的原則，加強對分支機構的規范和控制，最大限度地消除表見代理行為、狹義無權代理等行為。

三、合同簽訂前風險的防范與控制

合同法規定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。可見，煤電企業在簽訂合同前，如果對對方當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任等主要條款把關不嚴，很可能對合同的履行帶來風險。具體來說，應該注意以下方面：

首先，審查當事人資格和身份。簽訂合同后是不是能夠真正履行，當事人資格和身份非常關鍵。承辦人一定要在審查對方營業執照的同時，要求對方承辦人出示本人的身份證、授權委托書原件、授權委托書。必要時，煤電企業應該派由企業高級管理人員+主管負責人+專業技術人員+法務人員+財務人員等的調查組，去對方所在地進行審查對方的年檢注冊和歷年的獎罰情況、是否存在重大訴訟案件、不動產的抵押擔保、拖延繳納稅費等情況。如果發現對方的主體資格、經營情況、商業信譽、財務風險存在問題，盡量不要貿然行事。其次，審查合同條款是否是雙方真實的意思表示，有無重大誤解和顯失公平的情況，有無違反法律法規的情況、有無含糊不清和容易引起岐義的地方。如果存在這些問題，將導致合同部分甚至全部無效，給公司的經營帶來許多不確定性風險，因此應該在遵守法律法規的前提下，重新起草。第三，審查合同關于違約責任、爭議解決辦法、訴訟法院或者仲裁機構的選擇等條款是否存在不利于本煤電企業的條款，未雨綢繆，及時刪除。

四、合同簽訂后風險的防范與控制

首先，《民法通則》第135條規定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定除外”。同時，《合同法》中許多法定權利的行使都有明確的期限規定，超過該期限，行使權隨之喪失了。如《合同法》第54條規定的行使撤銷權，超過一年則該撤銷權喪失。因此，煤電企業應當高度重視訴訟時效問題，及時向法院起訴，或向對方主張即將超過訴訟時效期間的民事權利權利；如果民事權利已經超過訴訟時效期間，應當簽訂繼續履行協議或者要求對方以書面的補充協議方式履行義務。其次，合同在履行過程中，煤電企業經常面臨對方要求變更、轉讓部分或全部權利義務的風險，必須堅持權利義務的變更、轉讓必須雙方協商一致簽訂補充合同方可有效的原則，由雙方協商一致并簽訂補充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認后方可生效。