彝族“德古”調(diào)解程序考察——以云南省S彝族鄉(xiāng)為例

彝族“德古”調(diào)解程序考察——以云南省S彝族鄉(xiāng)為例

戚嬋

（廈門大學(xué)法學(xué)院，福建廈門361005）

摘要：目前國內(nèi)的糾紛解決注重于調(diào)解，但在調(diào)解過程中有許多不盡如人意的地方。本文通過考察云南省S彝族鄉(xiāng)的“德古”調(diào)解程序，探究德古的任免和職能及“德古”調(diào)解通常能取得良好社會(huì)效果的原因和優(yōu)勢(shì)，在與國家法融合的背景下，供民間調(diào)解借鑒。

關(guān)鍵詞：彝族；德古；調(diào)解程序

一、S彝族鄉(xiāng)概況

S彝族鄉(xiāng)位于云南省東南部，全鄉(xiāng)土地總面積128.3平方公里，有耕地15746畝，旱地占96%。境內(nèi)山大石頭多，平地較少，屬典型的喀斯特巖溶地貌，東北高、西南低。山脈為云嶺分支，南北走向，無河流、無湖泊。全鄉(xiāng)最高海拔1788米,最低海拔1315米，平均海拔1600米，年平均氣溫15.7℃，年平均降雨量967.5毫米，森林覆蓋率為13.7%。糧食作物以玉米、小麥為主，經(jīng)濟(jì)作物主要有烤煙、甘蔗、辣椒、經(jīng)濟(jì)林果等，其中烤煙最適宜種植，已成為S鄉(xiāng)富民興鄉(xiāng)的支柱產(chǎn)業(yè)。礦產(chǎn)資源主要有硫化鋅、氧化銅、鋁土礦等，其中鋁土礦分布廣、品位較高。全鄉(xiāng)轄4個(gè)村委會(huì)，27個(gè)自然村，67個(gè)村民小組，居住著彝、苗、漢、壯四種民族。2012年末共有住戶2359戶，總?cè)丝?0574人，其中彝族占72.6%。S鄉(xiāng)境內(nèi)居住的彝族屬于“阿扎”支系，有本民族的語言，沒有文字，學(xué)習(xí)主要使用漢文。“阿扎”的民族自稱，最早見于清康熙到嘉慶年間的碑記和官府行文，稱“阿咱”，但自乾隆修志到以后的志書，都定名為“黑仆拉”或“阿成”等。

二、德古的任免與職責(zé)

德古是指熟悉習(xí)慣法與判例，辦事公道，善于調(diào)解糾紛，在家支內(nèi)外具有較高威信的人，正如古時(shí)彝族諺語傳下來的一樣：“彝區(qū)是德古管事，漢區(qū)是官吏管事，藏區(qū)是喇嘛管事”。德古的產(chǎn)生既非選舉，也非任命，而是因?yàn)橐娮R(shí)廣，閱歷深，熟悉習(xí)慣法，善于排難解紛和維護(hù)家支①利益而被擁戴出來的自然領(lǐng)袖。②只要熟悉習(xí)慣法，辦事公道，取得家支內(nèi)外的信任，口才與品德兼?zhèn)洌站镁涂梢猿蔀榈鹿牛軌虺蔀榈鹿诺娜诉x男女不限。德古雖非世襲，但可以給自己的子女創(chuàng)造條件，使其日后成為德古，正如新中國成立前成為德古通常需要達(dá)到三個(gè)條件：一是要出身良好的黑彝；而是懂得彝族中流行的格言和譜系、掌故的德高望重的老人；三是處理事件公允。在傳統(tǒng)的彝族社會(huì)里，德古職責(zé)主要是運(yùn)用彝族習(xí)慣法，充當(dāng)各類糾紛的調(diào)解者，通常包括以下幾方面的糾紛：一是人身占有與保護(hù)；二是土地、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與繼承；三是租佃、買賣、典當(dāng)、債務(wù)；四是搶劫、盜竊及侵犯人身；五是婚姻、家庭與氏族；③正如彝族諺語所說“一個(gè)地方出了一個(gè)勇敢的人，那里就有了依靠，一個(gè)地方出了個(gè)會(huì)講道理的人，就給那里的人減少了糾紛。”④

德古的罷免也同樣不需要經(jīng)過任何程序，當(dāng)上德古后，如果在糾紛調(diào)解中有失公允，就不再有人去請(qǐng)他調(diào)解糾紛，自然就失去德古地位。⑤除此之外，若當(dāng)事人請(qǐng)德古調(diào)解糾紛，德古屢次不去，也會(huì)失去德古地位。因?yàn)樵谝妥迦诵哪恐校鹿抛鳛椤邦^人”享有其他族人的信任，其天職就是及時(shí)公正地幫人調(diào)解糾紛，如果有人請(qǐng)德古解決糾紛，而德古卻不及時(shí)出面，就算是瀆職，尤其是由于德古不及時(shí)出面而造成嚴(yán)重后果的情況下，德古的下場(chǎng)就是被群眾“罷免”。

三、“德古”調(diào)解程序的未來

（一）“德古”調(diào)解糾紛的程序明顯變化

以上案例是德古調(diào)解糾紛的典型，他們?cè)谛淌掳讣恼{(diào)解中尚且可以這樣游刃有余，則更不必說在民事案件調(diào)解中對(duì)彝族習(xí)慣風(fēng)俗的手到擒來和善于利用。隨著社會(huì)的變遷和發(fā)展，國家法在彝族聚居區(qū)的滲透越來越深，德古調(diào)解糾紛的程序自然也會(huì)發(fā)生相應(yīng)的明顯變化，這些變化主要表現(xiàn)在案件受理、調(diào)解、執(zhí)行等方面。

案件受理方面：第一，德古不再像以前一樣，受理任何類型的糾紛，主要原因是現(xiàn)在政府明令禁止德古調(diào)解某些重大刑事案件，如故意殺人案件、販毒案件等。如以上案例的類似情形再次發(fā)生在當(dāng)代的彝族社區(qū)中，將不再由彝族德古受理，而屬于國家刑法的調(diào)控范圍。但在現(xiàn)實(shí)生活中，德古依然會(huì)處理一些諸如過失殺人等重大案件，不過數(shù)量越來越少；第二，由于德古的傳人越來越年輕，大部分彝區(qū)的人民也外出打工，德古不再是彝族的“頭人”，只是專職解決糾紛的民間調(diào)解人，大部分德古都在村民調(diào)解委員會(huì)任職，德古不再把受理糾紛視為自己的天職，但絕大部分訴求還是會(huì)“有求必應(yīng)”。

調(diào)解方面：調(diào)解地點(diǎn)一般都安排在村委會(huì)，對(duì)于人數(shù)較多的案件，仍以院場(chǎng)、村外草地等處為辦案場(chǎng)所。“背靠背”的調(diào)解方式也逐步轉(zhuǎn)變?yōu)椤懊鎸?duì)面”的交流。德古處理經(jīng)濟(jì)案件一般都要收取一定的報(bào)酬，一般是標(biāo)的10%；對(duì)于沒有標(biāo)的糾紛，當(dāng)事人也要給德古適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。

執(zhí)行方面：執(zhí)行依然主要靠當(dāng)事人自覺履行。顯著的變化是德古做擔(dān)保人的情況越來越普遍，一方面德古都比較富有，且是大家都信得過的人，德古作擔(dān)保，有利于調(diào)解結(jié)果的順利

履行，另一方面德古作擔(dān)保通常會(huì)得到5～10%的擔(dān)保費(fèi)，也促成了德古積極地督促義務(wù)方履行義務(wù)。

（二）“德古”調(diào)解程序與國家法的調(diào)適

德古調(diào)解糾紛所依據(jù)的彝族習(xí)慣法多屬于彝族的民間文化習(xí)俗，彝族本來就是一個(gè)開化程度和文明程度都較高的民族，在不斷加強(qiáng)彝區(qū)對(duì)外交流的今天，彝族自身的風(fēng)俗習(xí)慣會(huì)在受到外來影響下不斷改善，而不是僵硬地固守舊有的彝族習(xí)慣法。與此同時(shí)，隨著社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)的不斷深入，S彝族鄉(xiāng)水利資源、礦產(chǎn)資源的不斷開發(fā)，交通道路的不斷擴(kuò)展，國家法律也跟著公路走進(jìn)千家萬戶，彝區(qū)不再是與世隔絕的深山老林。環(huán)境污染糾紛、交通事故糾紛、醫(yī)療事故糾紛和土地征用糾紛等等，這些在彝族都屬于新型糾紛，早已超出德古調(diào)解適用的習(xí)慣法，這些糾紛的解決主要依靠相關(guān)的國家機(jī)關(guān)，而德古在當(dāng)中做調(diào)解人時(shí)也需要掌握越來越多的國家法。國家法與彝族習(xí)慣法的沖突因?yàn)樵絹碓蕉嗟陌讣患{入國家法的調(diào)整范圍也越來越小，德古幾乎不再受理刑事案件，而民事的婚姻、土地、交通事故等方面的糾紛也隨著德古的法律水平提高而使用正確的法律法規(guī)，國家法在彝族糾紛解決中也發(fā)揮著強(qiáng)大的功能。當(dāng)然，國家法的適用有時(shí)需要德古的解說和靈活變通，比如，在彝族聚居區(qū)很多彝族的婚姻締結(jié)是以“擺酒”為標(biāo)準(zhǔn)，沒有到民政部門辦理結(jié)婚登記，而辦理了結(jié)婚登記的許多人是舉行彝族傳統(tǒng)結(jié)婚儀式后，更多的是生小孩后才去辦理結(jié)婚登記的。在此期間的婚姻關(guān)系確認(rèn)及婚姻糾紛的調(diào)解，就需要德古依據(jù)生活經(jīng)驗(yàn)和風(fēng)俗習(xí)慣進(jìn)行識(shí)別確認(rèn)，否則嚴(yán)格按國家婚姻法來調(diào)解彝族的婚姻糾紛，將會(huì)是一個(gè)十分混亂的局面。

（三）“德古”調(diào)解程序促進(jìn)民間調(diào)解的發(fā)展

“德古”調(diào)解程序的發(fā)展一直注重維護(hù)穩(wěn)定和諧，偏重考量民族利益、人民情感和糾紛解決的社會(huì)效果，其調(diào)解的優(yōu)勢(shì)是值得民間調(diào)解借鑒的。首先，德古調(diào)解的精髓并不在于神判的運(yùn)用，而是神判背后人們所特有的精神信仰和道德寄托，使人們不會(huì)輕易去“犯事”，或是“犯事”之后會(huì)積極地聯(lián)系德古，主動(dòng)履行賠償義務(wù)，以維護(hù)好村民之間乃至村際之間的友好關(guān)系。民間調(diào)解應(yīng)該吸收德古調(diào)解中以人為本，不傷和氣的溫柔調(diào)解方式，在結(jié)案的同時(shí)人情的皈依也能得到圓滿的調(diào)處。其次，加強(qiáng)民間勸導(dǎo)。如同彝區(qū)有德古進(jìn)行勸導(dǎo)，其他的地區(qū)也可以有相應(yīng)的宗族勸導(dǎo)、鄰里勸導(dǎo)等等，尤其是在農(nóng)村地區(qū)，非訴訟糾紛解決方式運(yùn)用廣泛，民間調(diào)解有著舉足輕重的地位。在勸導(dǎo)的同時(shí)，調(diào)解人員也應(yīng)像德古一樣，說法解法，讓法律意識(shí)在農(nóng)村得以生根發(fā)芽，防患于未然，減少糾紛的發(fā)生。最后，民間調(diào)解可建立回訪機(jī)制。德古是在彝族人家經(jīng)常走動(dòng)的熟人，調(diào)解過后的案子執(zhí)行情況如何，雙方家支的感情是否已經(jīng)恢復(fù)，德古都可以輕而易舉的知道，也便于他督促調(diào)解結(jié)果的執(zhí)行。建立民間調(diào)解的回訪機(jī)制，追蹤和監(jiān)測(cè)執(zhí)行情況，進(jìn)一步疏導(dǎo)當(dāng)事人之間的關(guān)系，密切關(guān)注雙方的矛盾激化和緩和程度，必要時(shí)采取一定的措施。可以學(xué)習(xí)德古的回訪方式，回訪人員在案件調(diào)解后不久，到當(dāng)事人家里“聊聊天、喝喝茶”，以拉家常的方式了解情況，盡可能鞏固調(diào)解的成果和和解的基礎(chǔ)，達(dá)到調(diào)解效果的最大化和長效化。

注釋：

①家支，彝語稱“此偉”，意指“同祖先的兄弟”，是“家”和“支”的總稱，它是由共同祖先和共同姓氏，以父子連名制譜系作紐帶聯(lián)結(jié)每個(gè)男性成員的父系血緣集團(tuán)。

②國家民委民族問題五種叢書之一——中國少數(shù)民族自治地方概況叢書_涼山彝族自治州概況編寫組：《涼山彝族自治州概況》，成都，四川民族出版社，1985年版，第83頁。

③胡慶鈞：《涼山彝族奴隸制社會(huì)形態(tài)》，北京，中國社會(huì)科學(xué)出版社，1985年版，第279頁。

④國家民委民族問題五種叢書之一——中國少數(shù)民族社會(huì)歷史調(diào)查資料叢刊四川省編輯組：《四川省涼山彝族社會(huì)歷史調(diào)查》（綜合報(bào)告）成都，四川省社會(huì)科學(xué)院出版社，1985年版，第150頁。

⑤國家民委民族問題五種叢書之一_中國少數(shù)民族社會(huì)歷史調(diào)查資料叢刊四川省編輯組：《四川省涼山彝族社會(huì)歷史調(diào)查》（綜合報(bào)告），成都，四川省社會(huì)科學(xué)院出版社，1985年版，第149頁。