德國《演藝活動安全保障白皮書》（第2版）（續五）

馬丁·萊貝爾

（接第8期）

23點至早6點之間的夜班工作

在德國，成年的雇員無論是什么年齡和性別，都可以從事夜班工作，無需申請任何形式的政府許可或符合任何強制性要求。《德國母親保護法》、《青少年保護法》和《勞動時間法》中的勞動醫療條款對夜班工作適用。如果相關企業設有企業醫師，則醫師在夜班工作方面享有發言權。

根據《德國勞動時間法》第2條第3款的規定，夜班工作指的是從23點至早6點之間的工作。如果一位員工在這段時間內工作超過2 h，則依據德國《勞動時間法》第2條第4款，他的全部工作都屬于夜班工作。根據德國《勞動時間法》第6條的規定，從事夜班工作的員工，50歲以下的人每3年，50歲以上的人每年有權進行一次勞動醫療檢查，所有費用應由雇傭方承擔，當然企業內部的醫生也可以負責醫療檢查。一旦發現夜班工作危害員工的健康，或者該員工有12歲以內的子女無人照看，或者有需要照顧的重病親屬，該員工可以申請將夜班工作改為正常工作。

星期天和節假日的工作

絕大部分演藝活動都在星期天和節假日舉辦，或者至少需要于這期間進行安裝或拆卸工作。如果相關工作需要在觀眾在場時進行，則要依據德國《勞動時間法》第10條第1款編號5的規定，保證特殊工作條件，該法規是依據2003/88/EG方針的第17條第3款制定的。適用于所有類型的活動——包括音樂會、放映電影、劇院演出或者演講 33。

其中的關鍵性因素是：這些活動是否在規定時間內肯定有觀眾參與，或者應該有觀眾參與 34。至于該活動是商業性的還是非專業的，是藝術類的還是娛樂性的，都不重要 35。該規定同樣適用于進行公開彩排的活動 36。“只要相關活動可以滿足觀眾的娛樂需求，人們會在星期天和節假日參與。就屬于特殊工作條件” 37 。

“在星期天和節假日不僅可以舉辦活動，還可以開展所有必要的輔助工作和服務工作。” 38 其中包括所有必須的安裝和拆卸工作。符合特殊工作條件的人員除了演員和助手，還包括化妝師以及為觀眾提供服務的工作人員，例如引座員、售票員和休息時間的售貨員 39，此外還需要在文件 40 中列出舞臺工作人員和燈光師。

除此之外，特殊條款還適用于二級承包商和提供支持的服務商。在德國聯邦12/6990號文件第40頁明確規定，供應商企業可以采用《德國勞動時間法》第10條第1款規定的特殊工作條件。該文件采用了這一條款 41。

活動場所的經營者可以采用《德國勞動時間法》第10條第1款編號7的規定。這種特殊工作條件適用于休閑時間有康復和娛樂作用的設施，例如動植物公園、游樂場、馬戲團，也包括桑拿房或者健身房 42。提供支持的服務商也需要實施特殊工作條件，德國聯邦12/6990號文件第40頁中明確規定了服務商為“聚會服務單位”。

原則上來說，在星期天和節假日工作的前提是，這些工作任務在正常工作日無法完成。該原則是針對工業企業制定的，在特殊工作條件下只允許從事不得不在星期天完成的工作 43，但是該原則并不適用于活動籌辦領域。

《德國勞動時間法》第10條第1款編號5和編號7規定的特殊工作條件針對的是企業的康復與娛樂需要，以及在星期天和節假日文化生活上的需要。為了滿足這些需要，就必須讓相關人員在星期天和節假日工作 44。在相關文件中說明原因時應該寫明，星期天是公司所有員工都可以參加的特殊日子，可以實現企業文化中的集體生活。如果為此需要實施特殊工作條件，星期天是可以工作的。45

在判斷是否需要為活動雇人工作，或者在工作日能否完成工作時，需要從經濟的角度加以考慮。46 如果中斷特定的工作會對企業造成經濟損失，就必須考慮批準相關要求 47。德國相關法律支持業務運營的申請 48，如《德國勞動時間法》第10條第1款的規定 49，第105c條第1款編號3的裁決 50 和GewO的規定 51。根據《德國勞動時間法》第10條第1款的規定，“無法完成”不僅指在技術方面無法在工作日內完成任務，而且還表明可能會對企業業主造成經濟損失。52

允許在星期天進行的工作，不僅包括活動本身的主要工作，還包括允許進行的、與主要工作密切相關的輔助性工作——不進行這些工作就無法完成任務，或者至少將導致成本增加。53

在活動的成本節約問題上，不僅涉及停止星期日工作是否會影響企業盈利，而是必須從企業的總體情況和競爭力狀態對盈利進行評估 54，為此需要遵守《德國勞動時間法》第10條第1款的規定 55。如果根據總體觀察，輔助性工作屬于《德國勞動時間法》第10條第1款編號5規定的范圍，則無需申請許可證。

需要注意的是，對于電視節目，《德國勞動時間法》第10條第1款編號8規定的特殊工作條件只包括當天錄制的、在節假日或者星期一和節假日之后第一天首播的音頻和視頻節目，以及所有類型的現場直播節目。

在會展活動中，需要遵守《德國勞動時間法》第10條第1款編號9的規定，如果需要在星期天和節假日進行會展活動，需要符合《德國工商企業條例》第4章的要求。

除此之外，依據《德國勞動時間法》第10條第1款編號15的規定，也可以在星期天和節假日工作。

在星期天和節假日工作的企業必須制定規范星期天和節假日工作時間的相關企業協議。不過，員工在這期間工作時，并不需要像過去那樣履行簽到義務（GewO第105c條第2款）。 56 至于是否需要履行檢查義務，以及是否具備《德國勞動時間法》第10條第1款規定的條件，取決于雇傭方。 57

必須注意的是：相關工作許可并不包含解除星期天禁止載重卡車行駛的禁令。解除該禁令需要另外單獨申請許可。

籌辦計劃的相關提示

工作時間必須提前制定實事求是的計劃。自由職業者的工作任務需要在合同中規定清楚，以確保在法定的勞動時間內完成工作。每小時或者每天的報酬金額需要協商確定。如果這樣起草條款的話：“一個工作日至少12個小時”，在出現損失時，肯定會讓檢察官挑出問題。endprint

休息時間規定：明智的休息時間規定會對合法的勞動流程安排起到至關重要的作用。這些規定也需要提前設計和制定。在安裝和拆卸之間，如果需要確保相關人員休息的話，就不能讓他們在演出大廳里休息，只能在特定的休息場所休息。工作時間可以按如下方法安排：10：00～15：00安裝，15：00～24：00休息，0：00～3：00拆卸。不過在下次工作開始之前，法定的休息時間必須為11個小時，因此，重新開工最早只能在第二天14點開始。

從住所到工作場所往返的交通時間不計入工作時間，除非雇員作為司機用公司的卡車將材料運往施工場所。不過這一情況應該在籌辦計劃中考慮進去。

共同責任：一旦發現自由職業者出現明顯的過度疲勞狀態，或者依賴刺激性藥物工作，一定要在開始工作之前與其進行談話，在必要情況下需要將其調離工作場所。如果這種雇員作為助理造成損失，委托方必須為此承擔責任（由于外部原因造成損失時可以免責），如果委托方無法對此澄清自己的責任，委托方必須承擔選擇、培訓、監督和組織方面的責任。

安全保障義務作為責任分配的基礎

以“安全保障義務”為依據的責任理念大概比教堂里的祈禱還要早，因為在圣經的舊約中寫道：“你若建造房屋，要在房上的四周安裝欄桿，免得有人從房上掉下來，流血的罪就歸于你家。”58 如今，這一規則仍然相同，只是司法系統的內容更為豐富了。

破壞安全保障義務可能會導致《民法》、《刑法》和《行政法》方面的責任后果。相互之間存在合同關系的人員可以依據《德國民法典》第280ff條互相履行賠償責任，因為安全保障義務中至少包含《德國民法典》第241條第2款和第242條規定的附加義務。如果不存在合同關系，而其中一人由于蓄意或者疏忽大意危害到另一人的生命、健康、自由、財產或者其他權利，或者違反了《保護法》——例如勞動保護法的條款，受害者可以依據《德國民法典》第823ff條提出賠償要求。其中，賠償責任只限于疏忽大意造成的損失。這里的“疏忽大意”指的是《德國民法典》第276條第2款的規定：“在安全中忽視必要的認真態度”。“必要的認真態度”所包含的范圍依據以上法規確定，這也是安全保障義務的范圍。同樣，安全保障義務也對《刑法》中的“疏忽大意”標準產生影響。59《刑法》中的“疏忽大意”通常是過失傷害罪（《德國刑法典》第229條）或者過失殺人罪（《德國刑法典》第222條）。

不過，與《民法》不同的是，《刑法》中需要進行財產賠償的范圍只限于蓄意行為（《德國刑法典》第303條）。

依據《德國刑法典》第13條的規定，在需要承擔上述擔保義務的情況下，忽視安全措施也會受到《刑法》的處罰。60 這些擔保責任可以根據相關法律、合同或者自愿接受任務及其相關責任產生，或者是在出現危險狀態時產生的這種責任（即“先行行為”）。在出現最后一種情況時需要重新設定安全保障義務的范圍。

除了上述兩個方面，還需要遵守《治安法》和《行政法》方面的規定，一旦違反了公共秩序方面的法規，例如VstattVO，即使沒有造成損失也要支付罰金。

此外，違反安全保障義務還可能需要承擔《勞動法》和《社會法》方面的后果，例如可能會導致失去工作、失去保障待遇或者受到從業禁止的限制。

注釋：

33 參見BAG 26.4.1990 - 6 AZR 462/88 - NZA 1990，979，Hümmerich/Boecken/ Düwell § 10 Rn. 16 的舉例：演唱會和樂器演奏會、歌劇、話劇、輕歌劇、小型歌劇、木偶劇、雜耍演出、馬戲團演出、演講、電影放映等

34 參見Limmenkohl/Rauschenberg，§ 10 ArbZG Rn. 32；Hümmerich/Boecken/ Düwell，§ 10 ArbZG Rn. 17

35 參見Hümmerich/Boecken/Düwell，§ 10 ArbZG Rn. 17；Neumann/Biebl，§ 10 ArbZG Rn. 14

36 參見BAG 1990年4月26日的判決6 AZR 462/88 - NZA 1990，979

37 參見Hümmerich/Boecken/Düwell § 10 ArbZG Rn. 16；Baeck/Deutsch，§ 10 ArbZG Rn. 34

38 參見Baeck/德語，§ 10 ArbZG Rn. 44f；Neumann/Biebl，§ 10 ArbZG Rn. 15；Hümmerich/Boecken/Düwell，§ 10 ArbZG Rn. 18

39 參見Schliemann，§ 10 ArbZG Rn.18， Baeck/德語，§ 10 ArbZG Rn. 45， Neu mann/Biebl § 10 ArbZG Rn. 15

40 參見Schliemann，§ 10 ArbZG Rn.18， Baeck/德語，§ 10 ArbZG Rn. 44， Anzin ger/Koberski §10 ArbZG Rn. 45.

41 參見Neumann/Biebl，§ 10 ArbZG Rn. 33

42 參見Schliemann/Meyer，Rn. 623

43 參見Buschmann/Ulber § 10 ArbZG Rn. 5

44 參見Hümmerich/Boecken/Düwell，AnwaltKommentar，§ 10 ArbZG Rn. 21

45 參見Buschmann，Ulmer，§ 10 ArbZG Rn.8， 第173頁

46 參見Baeck/Deutsch，§ 10 ArbZG Rn. 86； Linnenkohl/Rauschenberg， § 10 Rn. 65endprint

47 參見Hümmerich/Boecken/Düwell，§ 10 ArbZG Rn. 40

48 Ulber， ArbUR 1989，249，255ff，Buschmann/Ulber § 10 ArbZG Rn. 5

49 參見Schliemann § 10 AbrZG Rn. 8

50 參見BayObLG 1.1.1993 - AP Nr. 1 zu § 105c GewO

51 參見ErfK-Wank，§ 10 ArbZG， Schliemann § 10 ArbZG Rn. 8，Zmarzlik RdA 1988，257，263f. m.w.N

52 參見Doberahn ArbZG Rn. 100； Neumann/Biebl § 10 ArbZG Rn. 3，Roggendorff § 10 ArbZG Rn. 17，Erasmy NZA 1995，97，98；Schliemann，§ 10 ArbZG Rn. 8

53 參見Schliemann § 10 ArbZG Rn. 9，Neumann/Biebl § 10 ArbZG，Rn. 4； Roggen dorff § 10 ArbZG. 18.，Erasmy，NZA 1995，97，98 m.w.N

54 參見Buschmann/Ulber § 10 ArbZG Rn. 8

55 參見Anzinger/Koberski § 10 ArbZG Rn.2

56 參見Schliemann §10 ArbZG Rn.8

57 參見雇傭方Schliemann § 10 ArbZG Rn. 4，Dobberahn ArbZG Rn. 100，Neumann/Biebl § 10 ArbZG Rn.2； Roggendorf § 10 ArbZG Rn. 12

58 參見Altes Testament 5. Buch Mose 22，8

59 參見BGH， 2008年11月13日的判決 - IV StR 252/08

60 參見LG Waldshut-Tiengen，2000年的判決- Ns 22 Js 6046/98 / NJW 2002，第2期，第153 ff頁endprint