互聯網金融風險防控論綱

■仇曉光 劉聞博

互聯網金融風險防控論綱

■仇曉光 劉聞博

金融風險在互聯網中可以被放大，也可以被防控，這取決于立法及政策的具體設計。網絡技術性風險、金融業務性風險構成了誘發網絡金融風險的主要因素，相應的互聯網金融風險防控也應以監控這兩類風險為核心。互聯網金融風險的一般法律監管應側重于構建多部門協同平臺、創新業務監控和監管體系、全面建設互聯網信用庫、強化網絡金融監控的國際合作，提高網絡金融犯罪成本。此外，應針對網絡消費金融公司和網絡微型企業風險進行特殊的法律監管。

互聯網金融；法律風險；風險監管

仇曉光，吉林財經大學法學院副教授、碩士生導師，中國人民大學與國家檢察官學院聯合培養博士后；

劉聞博，吉林大學法學院學生。（吉林長春 130117）

互聯網金融是網絡技術發達和金融業開放并行的產物，在便捷民眾金融服務的同時，其衍生出極難調控的網絡金融風險。網絡信息傳播的速度和空間為金融風險的傳遞提供了充足的空間和土壤，虛假金融、錯誤金融、欺詐性金融、惡意性金融等信息在網絡中均可能造成對投資者權益的損害，并衍生出連鎖的金融風險。［1］特別是，當網絡金融風險同金融市場風險在時間上相互“配合、發展”的時候，其后果不堪設想。當下，以支付寶為代表的各類互聯網金融創新產品層出不窮，創新也就意味著新的風險，如何應對？互聯網金融業務創新的理念應以推進民間金融市場化改革為引導，監控的措施應以事前預防、事中過濾、事后懲罰為要點，監控的具體手段應是在權利、義務結合的前提下輔助利益與懲罰對策。［2］互聯網金融的風險需要從法律和政策的層面來進行防控。

一、互聯網金融風險的成因

網絡金融風險迥異于傳統金融風險的傳遞方式和擴散模式，網絡技術風險和網絡金融業務風險成為金融風險在互聯網中傳播的主要成因，其根源在于網絡金融風險是現代化計算機技術和實體金融風險相結合的產物。［3］

一方面，網絡技術風險是互聯網金融風險與傳統金融市場風險的重大區別所在。計算機網絡的便捷性和高效性促使更多的民眾接受和使用互聯網所提供的金融服務，而這客觀上需要一個安全性能高、技術性能優越的網絡系統，但與之相應的計算機卻存在著技術性風險，如硬件故障、軟件破壞、病毒感染、黑客攻擊、虛假信息、欺詐郵件、盜取密碼信息等，這些問題成了維系互聯網穩定的技術性阻力。科技發展在為民眾提供便捷服務之際，也為風險的傳遞預留了空間和管道，這顯然為監管者提出了棘手的難題。網絡技術問題的解決暫無政策法律的具體指導與規范，更多的是依賴大企業主導的行業技術標準來逐步進行規范。此外，技術更新也在一定程度上減少了既有的技術風險。

另一方面，網絡金融業務風險是傳統金融業務與網絡平臺結合之業務創新帶來的新的業務風險。法律風險、信用風險、流動性風險、支付和結算風險、市場風險等是互聯網金融業務類風險的構成內容。［4］網絡金融業務風險內容復雜，但均同計算機網絡的特點相聯結。金融交易從實體交易到虛擬交易的過渡，充分利用了網絡的優勢，但是，網絡交易中虛擬金融機構的信用風險，則可能導致網絡金融的瞬間“崩盤”。尤其是在網絡金融業務中，信用環境相比實體金融市場中更為薄弱，網絡交易者身份、產品的真實性和評估標準更為復雜和難以估計。這類問題的出現有多方面的原因，不僅有網絡虛擬性的問題（身份認證），更有對網絡金融交易者追責機制缺失的問題。

追責機制缺失，這種困境來源于過高的追責成本，虛擬網絡雖然使得遠隔千里的交易者可以進行金融交易，但對于交易操作后期的風險防護上仍然需要“面對面”式的追責模式。［5］對于交易額度微小的金融交易，后期的追責動機顯然不足，成本過高已經成為阻礙網絡金融業務追責的重要原因之一。更進一步，交易對方真實信息的不確定，也為利益受損方追責添加了不可跨越的障礙。當下的互聯網金融在線交易普遍加強了用戶注冊信息的實名認證，但注冊信息的真實性考察難度相對較大，尤其在交易者自身評估能力較弱之際，更是難以獲得對方的真實信息，這對于發生金融交易糾紛或伴生性風險的后期追責更是難上加難。

二、互聯網金融風險防控的困境

傳統與創新并存、風險與機遇同在、安全與波動同處是網絡金融風險的現實寫照。在金融全球化和技術現代化的時代背景下，互聯網金融風險又具有了諸多新的表現，這些問題共同造成了我國互聯網金融風險防控上的現實困境。

法律規范的缺失是互聯網金融風險防控的一大困境。網絡金融風險規范化需要立法方面的應對，實踐中關于網絡的規范雖多，但級別較低，相互之間沒有形成統一的規范和監管機制，難以長效性地規范網絡金融風險。并且，對于互聯網金融中金融業務和網絡技術的規范與監管只是淺顯地停留在原則與政策的宏觀指導和引導上，對于互聯網金融具體的業務行為以及網絡技術運用的具體環節則缺乏明確而具體的規范準則引導，以致增加了互聯網金融監管和規范的操作難度，并且實用性較低。這在一定程度上為網絡金融業中的“投機”提供了機會。另外，網絡銀行立法缺失、監管水平不高、網絡安全防護體系不健全、網絡金融數據庫尚在探討、網絡金融交易技術標準存有差異、網絡金融創新保護缺失等問題共同形成了當下網絡金融風險規范化的困局。［6］例如，對于網絡金融風險問題的管轄權問題，無論在理論中還是實務中均存在探討和爭議，這種模糊不定的法律問題很多，給法律監管網絡金融風險帶來了不確定的成本和困境，統一的監管機制和法律規則并非抹殺特色性監管和具體規則，但相對原則性的監管機制仍有必要建設。［7］

綜合性人才匱乏是互聯網金融風險防控的另一大困境。Facebook等同類網站的新興以及各類網絡信息交流平臺的出現使得更多的民眾隱私和金融信息呈現在網絡中，這為網絡中的信息過濾與監管提出了新的課題。綠色生態網絡金融環境是未來網絡金融發展的趨向，綠色軟件、綠色信息、綠色信用記錄、綠色隱私權利等均是控制網絡金融風險新問題的有效辦法。在這種境況下，規范和監管層面對金融風險監控的人才提出了新的需求和要求，掌握基礎網絡技術、具備金融知識、熟悉網絡監管法律的復合型人才成為稀缺和急需。網絡知識、金融知識、法律知識三種不同知識儲備的專業人士可以應對特定范圍內的風險問題。但是，當下，若不能將三者有效地結合，則反而會間接地為網絡金融風險的傳遞和擴大預留“投機”的間隙。三種知識在風險防控方面存在聯結的空隙，當防控信息之間進行交流、梳理、核準、確認之際，基于網絡信息傳遞的迅捷性，極有可能導致金融風險在網絡中的不可調控的流動。可見，融通金融、法律、網絡等各方面知識的綜合性人才之匱乏將會成為困擾我國互聯網金融風險防控的一大關鍵障礙。

三、互聯網金融風險的一般法律監管

互聯網金融風險的成因是多方面的，其不僅源自于網絡技術的虛擬性和不可控性，還與網絡金融業務開展所需要的信用環境的缺失密切相關。針對互聯網金融風險的具體表現和防控困境，今后亟需從以下幾個方面做出努力。

第一，構建多部門協同平臺。從全球金融市場來看，民間金融市場的開放是金融全球化的趨勢和金融市場深化改革的必然結果。將民間金融市場的規范納入到正規金融監控體系中，是深化金融體制改革的一部分，無論是在網絡中，還是在實體性金融市場中，民間金融均應發展成為同正規金融在同一平臺競爭的對手，接受規范性的引導和監管。從監督對策的聯結和監督效率的提升因素來看，統一監管主體勢必應明確，這樣可以協調并解決低層監管重復和真空的問題。由于互聯網金融業務安全涉及央行、銀監會、保監會、證監會等行業主管部門，技術安全涉及工信部、公安部等行政部門，為避免政出多門，提高監管效率可考慮各部門分別設立互聯網金融的業務監管部門，再以聯席會的形式形成一種協同機制，聯席會駐會單位宜設在央行。

由于互聯網金融作為創新業態，發展非常迅速，為扶持這一新生業務，各行業監管部門應將重心放在鼓勵創新和總結推廣經驗上。待時機成熟時，再在《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》的基礎上，由央行牽頭，通過協同平臺，草擬行政法規。

第二，建立創新業務監控和監管體系。嚴格的互聯網金融風險監控體系正在建設。網絡金融風險的誘因與相應監控一定程度上均是利用了計算機網絡化的特點及優勢，法律強力監管與技術革新下，技術部門的防控標尺也將會以網絡風險成本的大小作為其中考慮的因素之一。目前來看，推動網絡金融風險防范的動力是不足的，這種監控機制的建設將會在一種漸進式的模式中進行，以解決微觀問題為出發點，自下而上的推進整體監控體系的建設。［8］

創新業務監管體系要針對互聯網金融的特點，監管體系、監管手段均需要創新，如線上監管與線下監管相結合。總的來看，互聯網金融監管需要適度監管，給創新業務寬松的生長空間；要分類監管，實現各部門的專門監管；要協同監管，提高監管效率。除此之外，要加強相關政策的積極引導和動員作用，如國家在財政稅收、貨幣利率方面制定宏觀的稅收優惠政策和利率參照標準，并針對網絡金融的虛擬特點制定相應的附隨監管機制。

第三，全面建設互聯網信用庫。互聯網信用庫的全面建設包括兩個方面，即會員制信用庫的建設和民間金融高管信用庫的建設。對會員制信用庫的建設，在統一的最低準入標準的過濾下，會員制信用庫可以將各類符合條件的民間金融機構納入庫中，并定期對各會員金融機構進行質量評估和風險預警。在首批會員制信用庫建立后，由會員統一繳納信用庫運營經費，并由政府部門給予常規性監管，這可以有效地杜絕由單一機關運營信用庫而造成的濫收費乃至于評估質量偏低的問題。對民間金融機構高管信用庫的建設，公司高管是掌控網絡金融信息的源泉，信息質量的高低一定程度上受到高管的影響，對于網絡金融而言，更應建設一個民間金融機構高管信用庫。在對高管業務能力進行評估的同時，對于其個人的信用給予記錄，并定期在網絡中開放查詢。當然，對于這類信用庫的建設也應置于統一或多層級的監管下。鑒于民間金融天生的地域性特點，有必要對地方區域性信用庫環節重點建設，以便于當地資金需求者有效地了解本地民間金融機構高管的資信。

第四，強化網絡金融監控的國際合作。網絡金融監控必須注重國際合作性，以回應經濟全球化和互聯網金融全球化的監管需求。網絡金融風險的傳遞在時間和空間上大大超越了傳統金融風險的界限，以致在監控缺失下易引發全球性金融問題，尤其應引以關注的是，國際合作性網絡金融監控政策不應僅僅是監控性的，而更應是一種積極性的、主動性的監控和引導性政策。這樣，在配合他國對網絡金融進行防控時，能夠有效地抵御他國的惡意金融政策和金融手段的滲透與感染，同時能夠有效地引導國內金融行業的國家化、民族化發展。其中，網絡金融風險防控中尤應關注對自主性知識產權軟件的開發和保護。

第五，提高網絡金融犯罪成本。網絡金融風險控制和監管必然要走出一條迥異于傳統金融風險監控的模式。①對傳統金融業的分業監管模式、外部監管體制、監管內容以及風險控制對策等均有所調整和改變，在考慮網絡金融的無時空性、虛擬性、跨國界性等網絡本質屬性的同時，結合國內法和國際法兩個層面共同監管已無問題，但具體的監管措施中仍有許多地方應給予重視。②例如，網絡金融環境監管模式中應重點關注網絡金融犯罪成本的提高。網絡金融犯罪的特點之一是犯罪成本很低。在缺乏相應責任追責機制的同時，公安司法機關面對虛擬的網絡犯罪難以追索到犯罪嫌疑人，這造成了網絡金融犯罪的成本極低，給予了潛在犯罪分子極大的誘惑性動力。可見，在審慎面對“犯罪手段隱蔽、不容易被發現、犯罪成本極低”的問題上，應加大犯罪嫌疑人的違法成本，起到阻卻和打擊網絡金融犯罪的效果。

網絡金融風險問題隨著實體金融市場風險的爆發而凸現出來，從金融監管部門到科技監管部門以及金融投資者均對網絡金融風險給予務實的關注。網絡金融危機在實體金融風險爆發之際容易發生，在積極吸取域外經驗的前提下，關注本土性網絡金融風險的特色，對于網絡銀行業務、網絡謠言散布、商業方法專利的保護、信用卡泄密、黑客入侵銀行網絡等金融問題均應給出必要的監管對策。［9］從長遠的網絡金融信用機制建設來看，嚴格的問責機制有助于建立一個綠色的網絡金融環境，對于網絡公司、企業高管、金融機構服務網絡信息發布的負責人、技術環節負責人以及網絡金融交易者給予民事責任和刑事責任的規制是必要的。更進一步，對于散布虛假信息、利用網絡金融詐騙、惡意欺詐者應予以嚴格的刑事責任懲罰，以在加大網絡金融違法成本的同時打擊破壞網絡金融信用環境的相關群體的犯罪動機。在這方面，政府及監管部門應從維護網絡金融的公共利益出發，給予適度的資金、技術和人才支持，為規范網絡金融風險提供強有力的支撐。

總之，網絡金融風險防控對策的設計應是一個綜合政策與法律的對策機制。以支撐并引領民間金融開放為理念，以監控風險和提高網絡金融交易效率為出發點，在風險可控的前提下盡量保持政策和法律規范的統一性和連續性。［10］政策上，應積極深化金融市場化改革，強力推進民間金融的開放和發展，法律上，亟需制定專門的互聯網金融法律法規等；在規則設計中，應注意到對于網絡金融風險的防范將會涉及諸多的權利和義務主體，而差異化的主體之間的監督和管控措施也必然存在區別，這需要將規則有針對性的細化。③

四、互聯網金融風險的特殊法律監管

針對特殊的網絡金融業務載體進行特定的監管與規范體現了網絡金融風險監管的原則性和監管理性。在我國，網絡消費金融公司和互聯網微型企業是一種新的民間金融業態。目前在北京、上海、天津、成都已成立四家試點消費金融公司，網絡消費金融公司必將如“雨后春筍”般地林立于金融市場。同時，國家從刺激國內創業、拉動國內消費需求出發，開放微型企業創業扶持政策之門，允許微型企業的設立，積極引導廣大理性創業，這也必將促使網絡微型企業的出現。由于網絡消費金融公司和網絡微型企業因業務的小額性、服務對象的青年化等特點，其在發展進程中必將引發眾多的網絡風險問題，亟需在網絡金融監管模式中予以特殊對待。

（一）網絡消費金融公司的特殊法律監管

縱觀西方消費金融公司的發展歷程，已有近百年歷史，其針對網絡金融消費公司的監管規則也漸趨成熟。國外的消費金融公司雖然偶有倒閉現象，但已經成為金融業中不可或缺的一員，其在制度設計等方面也存在著諸多可借鑒的地方。尤其在網絡金融監管方面，以美國為例，在設立門檻方面，其允許民間資本的介入；在業務范圍方面，其開放對個人的房貸及車貸業務；在個人信用體系方面，其形成了完善的個人信用庫；在催繳債務方面，其給予社會催繳債務機構以合法的地位。可見，因消費金融公司服務對象主要集中在小額消費、青年群體、現代商業服務領域的特殊性，必然在未來的互聯網金融中占據重要位置，需要特殊的監管。

針對網絡消費金融公司的特殊法律監管，主要從以下幾個方面展開。其一，漸進式地降低消費公司出資者的資本額度審核要求，引進民間資本的適度介入，為市場培育多個消費金融公司的“儲備力量”。其二，明確網絡消費金融公司自身服務范圍并繼續增強其服務優勢，以政府金融部門為中介積極引導互聯網群體關注市場中的消費金融公司，這將為消費金融公司培育眾多的消費客戶。其三，完善對消費金融公司的“線上”監管，做到“線上”監管規則的“松而不漏、嚴而不禁、全而不粗、細而不亂”，聯結國家互聯網和省級互聯網兩者的監管措施，充分發揮省級互聯網監管的地域性優勢。其四，積極從小額消費個人信用體系及網絡合法催繳債務機構兩個方面構筑網絡社會、網絡市場誠信環境。網絡消費金融公司的發展，無論是在國外抑或在國內，均需要以社會誠信環境、個人信用體系為根基，應繼續發揮中國人民銀行《個人信用信息基礎數據庫管理暫行辦法》對建設個人信用體系的作用，同時輔以電子科技，積極建設省級個人信用體系。

（二）網絡微型企業的特殊法律監管

互聯網微型企業成為擴大就業的主要渠道，原因在于微型企業單位投資的勞動力和單位產值使用勞動力的量值都明顯高于大企業和中小企業，而且創辦互聯網微型企業所使用的資源少，對就業環境的適用性更強。因此，鼓勵創辦互聯網微型企業，不僅是世界各國發展經濟的重要手段，也是解決青年就業問題的重要對策，它對國家和社會發展起著舉足輕重的作用。統計資料表明：在互聯網“線下”的微型實體企業中，拉丁美洲5人以下微型企業的雇工占非農業勞動力的一半，在非洲占三分之二。在歐洲經濟區(EEA)內和瑞士，中小企業提供了1.22億個就業崗位，在2050萬家中小企業中，93%的是微型企業，即雇員在1～9人之間；6%的是小企業，即雇員在10～49人之間；而中型企業，即雇員超過50人的企業只占不到1%。④可見，互聯網微型企業的發展有廣闊的“線下”基礎。

在為社會創造一定財富的同時，由于缺乏既成的、體系化的規范性的制度機制予以規制，網絡微型企業在發展過程中不斷呈現出諸多的顯隱性風險和問題。為此，欲解決微型企業在快速發展中經常出現的風險性問題，則需破解互聯網金融市場中微型企業發展政策和立法中產生的問題，具體地，需要解決好微型企業“網絡化”過程中遇到的設立門檻過寬、服務對象不明、網民認知度不高、市場關注度不夠、監管不完善等問題。目前互聯網中、小、微型企業眾多，尤其是微型企業自身的條件及所處的環境雖存在著巨大的潛力和廣闊的發展空間，但也存在著較大的不規范風險，因此，同樣需要法律的扶持與監管。所謂扶持就是用法律的形式確定微型企業的地位和維護微型企業的合法權益，指出微型企業技術與業務的發展目標，并依據相應的政策與法規，利用互聯網技術、金融、稅收等經濟手段落實微企業發展目標。所謂監管就是要在互聯網技術上、結構和規模上監管微型企業向高層次及大規模企業形態方面發展，并通過法律和行政手段，防止不正當的競爭和過度競爭的網絡微型企業發展中的競爭環境風險。

互聯網，既可能是金融風險擴大的路徑，也能夠成為金融風險控制的手段。互聯網中民間金融風險問題的應對，已經不再局限于單一的法學領域，必須以與時俱進的視野來觀察和解讀。在防控機制框架的設計中，不僅需要掌握金融、法律、計算機的交叉性知識背景的人才，更需要以嶄新的視角從互聯網技術層面來審視和預設金融風險的控制規則。可以預見，互聯網風險技術性監控、網絡金融犯罪的打擊、網絡金融交易規制、網絡金融信用的建設等多種監控措施是未來監控機制設計的重點所在。

注釋：

①網絡金融的發展已經逐步突破了傳統金融業的分工，模糊了銀行業、證券業和保險業之間的界限，尤其是銀行業可以為客戶提供超越時空的服務，這不僅是對傳統銀行業務的挑戰，更是對現階段分業監管模式的挑戰。參見 “呼吁改革現行的網絡金融風險管理模式”,http://www.c114.net。

②這種有別于傳統風險和對傳統法律制度產生的沖擊，主要表現在法律管轄權的確定、電子資金劃撥、網絡銀行的監管及對利用網絡銀行犯罪等方面。參見黎四奇：《網絡銀行業務對傳統法律的挑戰與回應》，載 《現代法學》，2001年第5期。

③網絡金融風險傳遞中至少涉及以下主體：網絡公司及其高管層、網絡信息發布者、網絡信息傳遞者、金融信息掌控者、監管人員等，其中，每類主體又均可以更進一步的細化，例如，金融信息掌控者既包括金融機構的高管，同時也包括金融市場中介組織等。

④參見百度百科 “大中小微企業劃分標準”，http://baike.baidu.com/view/10478231.htm?fr=wordsearch。

［1］Franklin Allen and Ana Babus.Networks in Finance,Wharton Financial Institutions Center Working Paper No.08-07.

［2］劉瑞瑞，劉志強.防范金融衍生業務風險的法律規制研究［J］.當代法學，2006，（5）.

［3］(烏克蘭)Н.В.科蕾特妮科娃.互聯網時代的網絡依賴性及人格缺失［J］.社會科學戰線，2013，（12）.

［4］郭冬松，孫偉，王秋麗.網絡金融的風險管理研究［J］.活力，2008，（3）.

［5］韋洪發.金融危機背景下金融業經營模式及相關法律規制指向［J］.當代經濟研究，2011，（8）.

［6］那力.網絡時代挑戰現代法制［J］.法制與社會發展，1999，（6）.

［7］張平.互聯網法律問題與制度完善［N］.中國民商法律網，2012-06-25.

［8］張心向.我國證券內幕交易行為之處罰現狀分析［J］.當代法學，2013，（4）.

［9］邢會強.信息不對稱的法律規制——民商法與經濟法的視角［J］.法制與社會發展2013，（2）.

［10］蔡含笑.論民間金融開放的必要性及其法律規制［J］.知識經濟，2013，（12）.

【責任編輯：胡 煒】

D922.28

A

1004－518X（2015）09－0166-06

教育部青年基金項目“深化金融體制改革中民間借貸規范化研究：以債權人利益保護為視角”（12YJC820014）、吉林省教育廳項目“吉林省農村金融服務創新下民間借貸規范研究：以產權融資改革為視角”