醫(yī)學(xué)會與司法鑒定機構(gòu)醫(yī)療損害鑒定制度的比較

郭建忠

（常州市醫(yī)學(xué)會，江蘇 常州 213001）

醫(yī)療損害鑒定機構(gòu)是按照法律規(guī)定實施鑒定權(quán)的組織形式，既然鑒定活動具有公益性，作為鑒定活動的承擔(dān)機構(gòu)，也應(yīng)當(dāng)是具有公益屬性的組織，醫(yī)療損害鑒定是對訴訟制度的保障，訴訟是公共活動，鑒定機構(gòu)是這些活動的參與者，它只對鑒定結(jié)果的真實可靠性負責(zé)，對法律和科學(xué)負責(zé)，并不僅限于對委托機構(gòu)或委托人負責(zé)，只有具備公益屬性，才能保證鑒定機構(gòu)不會淪為當(dāng)事人的代理組織，所以公益性是鑒定機構(gòu)必然的屬性。

1 鑒定機構(gòu)社會屬性

1.1 醫(yī)學(xué)會的社會屬性

社會組織，又稱非政府組織、非營利組織、第三部門等等。這些叫法在內(nèi)涵上區(qū)別不大，與政府、企業(yè)相區(qū)別，社會組織具有非營利性、非政府性、獨立性、自愿性和公益性等基本特征[1]。我國目前將社會組織分為三類，即社會團體、基金會和民辦非企業(yè)單位。醫(yī)學(xué)會屬于社會團體。作為我國最具影響力的社會團體之一，各級醫(yī)學(xué)會都有著悠久的歷史，中華醫(yī)學(xué)會成立于1915年，筆者所在的常州市醫(yī)學(xué)會成立于1948年。各級醫(yī)學(xué)會是按照1998年10月25日發(fā)布的《社會團體登記管理條例》的規(guī)定,經(jīng)縣級以上人民政府民政部門審查同意登記成立的學(xué)術(shù)性、公益性、非營利性醫(yī)學(xué)社會團體。作為社會組織，醫(yī)學(xué)會在全國范圍內(nèi)都建立了健全的組織，全國設(shè)立中華醫(yī)學(xué)會,各省、直轄市、自治區(qū)都設(shè)有省級醫(yī)學(xué)會，各地級市也都設(shè)有市級醫(yī)學(xué)會，而且都有著十多年的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定經(jīng)驗。中華醫(yī)學(xué)會自2002年開始承擔(dān)政府轉(zhuǎn)移的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定職能以來，累計在全國建立了400個鑒定機構(gòu)，醫(yī)鑒工作人員達1500人，建立了擁有10萬名醫(yī)學(xué)專家的醫(yī)鑒專家?guī)靃2]。醫(yī)學(xué)會作為一個具有公益性質(zhì)的社會組織，始終把客觀、公正、專業(yè)、公益作為鑒定工作的基本要求，鑒定質(zhì)量不斷提高，公信力不斷提升，越來越得到社會的認(rèn)可，除醫(yī)療事故技術(shù)鑒定外，又先后承擔(dān)了預(yù)防接種異常反應(yīng)鑒定、職業(yè)病鑒定等多項政府轉(zhuǎn)移職能，在將來將承擔(dān)更多政府轉(zhuǎn)移職能，醫(yī)療損害鑒定也應(yīng)該確立醫(yī)學(xué)會的主渠道作用。

1.2 司法鑒定機構(gòu)的社會屬性

2005年9月30日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)公布施行的《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第十四條對司法鑒定機構(gòu)的申請條件規(guī)定如下：有自己的名稱、住所；有不少于20萬～100萬元人民幣的資金；有明確的司法鑒定業(yè)務(wù)范圍；有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定必需的儀器、設(shè)備；有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進行司法鑒定必需的依法通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可的檢測實驗室；每項司法鑒定業(yè)務(wù)有3名以上司法鑒定人。申請門檻過低，加上利益的驅(qū)動，導(dǎo)致了司法鑒定機構(gòu)數(shù)量的泛濫。據(jù)江蘇省高級人民法院調(diào)研，江蘇全省共有60家社會司法鑒定機構(gòu)，許多都是由二級醫(yī)院設(shè)立或是由退休法醫(yī)組成。技術(shù)力量及各方面條件都非常有限，根本不具備承擔(dān)醫(yī)療損害鑒定的能力[3]。司法鑒定機構(gòu)屬于獨立運作自負盈虧的經(jīng)營實體，它的營利性導(dǎo)致其只會熱衷于追求商業(yè)利益的最大化，而忽視自己的社會責(zé)任和對社會利益的追求。目前絕大多數(shù)鑒定機構(gòu)的設(shè)立是因為鑒定服務(wù)屬于創(chuàng)收項目，把司法鑒定看作一種投資獲利渠道,利潤就是機構(gòu)成立的出發(fā)點，沒有利益就失去了設(shè)立司法鑒定機構(gòu)的熱情,在政府沒有任何投入的情況下，很難將其強行納入公益體系,鑒定機構(gòu)不具有公益性，醫(yī)療損害鑒定就很難把公民權(quán)益、公共利益和社會責(zé)任包含進去。目前，我國司法鑒定機構(gòu)采取市場化管理。市場化的特點是通過各種手段或策略喚起人們的消費意識,爭取更多的顧客,通過提供有利于客戶的服務(wù)實現(xiàn)利潤的最大化。但醫(yī)療損害鑒定的社會公益性本質(zhì)決定它不能按照市場化經(jīng)營。如果將消費與受益結(jié)合起來,司法鑒定就喪失了公正性。正因為如此,世界上還沒有哪個國家將司法鑒定服務(wù)完全交給市場,即使社會誠信體系很完善的國家也不例外,如英國、德國基本上還是以國家設(shè)立的鑒定機構(gòu)為主[4],更何況中國社會的誠信體系距離完善還十分遙遠。

2 鑒定人員的條件

醫(yī)療損害鑒定無論是由醫(yī)學(xué)會組織，還是由司法鑒定機構(gòu)組織，鑒定人員的組成是其核心問題，將直接決定鑒定結(jié)論的科學(xué)性和公正性。鑒定人員的資質(zhì)和條件，也是構(gòu)建醫(yī)療損害鑒定制度的焦點問題。

2.1 醫(yī)學(xué)會鑒定人員條件

《醫(yī)療事故處理條例》第23條規(guī)定，負責(zé)組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會應(yīng)當(dāng)建立專家?guī)欤瑢＜規(guī)煊删邆湎铝袟l件的醫(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)人員組成。①有良好的業(yè)務(wù)素質(zhì)和執(zhí)業(yè)品德；②受聘于醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)或者醫(yī)學(xué)教學(xué)、科研機構(gòu)并擔(dān)任相應(yīng)專業(yè)高級技術(shù)職務(wù)3年以上；③符合前款第1項規(guī)定條件并具備高級技術(shù)任職資格的法醫(yī)可以受聘進入專家?guī)臁ａt(yī)療損害鑒定專家?guī)焓窃卺t(yī)療事故技術(shù)鑒定專家?guī)斓幕A(chǔ)上進行篩選，入選條件要求更高。醫(yī)學(xué)會鑒定專家的產(chǎn)生是醫(yī)患雙方隨機抽取產(chǎn)生，人數(shù)基本上在5人以上，既包括臨床專家，也包括法醫(yī)專家。

2.2 司法鑒定機構(gòu)鑒定人員條件

《司法鑒定人登記管理辦法》第12條規(guī)定，個人申請從事司法鑒定業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具有相關(guān)的高級專業(yè)技術(shù)職稱；或者具有相關(guān)的行業(yè)執(zhí)業(yè)資格或者高等院校相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，從事相關(guān)工作5年以上。司法鑒定機構(gòu)鑒定專家的產(chǎn)生是通過指定或者直接選擇產(chǎn)生，人數(shù)基本上只有2～3名。

通過對比可以發(fā)現(xiàn)，醫(yī)學(xué)會鑒定人員的資質(zhì)要求明顯高于司法鑒定人的資質(zhì)要求，即醫(yī)學(xué)會要求鑒定人員必須具有高級技術(shù)職稱且任職3年以上，而司法鑒定人的最低要求是“具有相關(guān)的行業(yè)執(zhí)業(yè)資格或者高等院校相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，從事相關(guān)工作5年以上”。因此，大量從高等醫(yī)學(xué)院校畢業(yè)、沒有從事過臨床醫(yī)學(xué)工作的人在司法鑒定機構(gòu)工作一段時間后，即可通過考核獲得司法鑒定人資格，成為司法鑒定人[5]。醫(yī)學(xué)會的鑒定專家通常具有爭議所涉學(xué)科的醫(yī)學(xué)專業(yè)知識和臨床實踐經(jīng)驗，但司法鑒定人卻往往不具備此類專業(yè)知識。司法鑒定機構(gòu)的鑒定人多系法醫(yī)出身，相對缺乏臨床實踐經(jīng)驗。同時，即使部分鑒定人為臨床醫(yī)生，但由于目前醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和臨床分科的細化，鑒定人也不可能通曉所有疾病的診斷和治療[5]。

由此可見，醫(yī)學(xué)會的鑒定專家在專業(yè)素質(zhì)方面較司法鑒定機構(gòu)人員具有明顯的專業(yè)優(yōu)勢，亦符合法院委托鑒定的專業(yè)資質(zhì)要求。

3 鑒定收費

鑒定收費是老百姓維權(quán)的一道門檻，本身看病已經(jīng)花去了大量積蓄，如果鑒定收費高昂，無疑更增加了他們的維權(quán)成本，也許許多人因此就放棄了維護自己的權(quán)益，還有一些人在走投無路之下可能會采取偏激的手段進行維權(quán)，這也是醫(yī)院暴力事件發(fā)生的一個原因。因此，醫(yī)療損害鑒定的收費必須體現(xiàn)社會公益性。

3.1 醫(yī)學(xué)會鑒定收費

醫(yī)學(xué)會作為非營利性的社會組織，鑒定收費充分體現(xiàn)了社會公益性，不僅低廉，而且收費標(biāo)準(zhǔn)堅持十多年不變。就筆者所在的經(jīng)濟較為發(fā)達的江蘇省，根據(jù)2002年10月14日發(fā)布的《江蘇省物價局、財政廳、衛(wèi)生廳關(guān)于醫(yī)療事故技術(shù)鑒定等收費試行標(biāo)準(zhǔn)的批復(fù)》（蘇價費[2002]368號、蘇財綜[2002]137號）規(guī)定，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定費標(biāo)準(zhǔn)：①鑒定專家在7人以上（含7人）的，按首次鑒定2200元／例次，再次鑒定3200元／例次收取；②鑒定專家在7人以下的，按首次鑒定1700元／例次，再次鑒定2200元／例次收取。2002年至今，10多年過去了，鑒定收費仍按此規(guī)定執(zhí)行。根據(jù)《江蘇省高級人民法院、江蘇省衛(wèi)生廳關(guān)于醫(yī)療損害鑒定工作的若干意見（試行）》（蘇高法審委[2010]16號）規(guī)定，醫(yī)療損害鑒定的費用參照醫(yī)療事故技術(shù)鑒定相關(guān)收費標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，醫(yī)學(xué)會醫(yī)療損害鑒定的收費標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了社會公益性。

3.2 司法鑒定機構(gòu)鑒定收費

長期以來，由于司法鑒定缺乏統(tǒng)一的收費標(biāo)準(zhǔn)，加上司法鑒定機構(gòu)自身的利益驅(qū)動，司法鑒定收費一直居高不下，也是社會反響強烈的焦點問題。鑒定機構(gòu)的收費不是按例收取，而是按項計費，1例普通的醫(yī)療過錯鑒定動輒就要上萬元的鑒定費。而且各地鑒定機構(gòu)的收費標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，差異較大，影響了當(dāng)事人和法院對鑒定機構(gòu)的選擇和確定，進而影響了訴訟效率；由于收費問題，導(dǎo)致不少當(dāng)事人對法院選出或指定的鑒定機構(gòu)缺乏信任，法院依據(jù)鑒定結(jié)論作出的最終裁判結(jié)果很難得到當(dāng)事人的認(rèn)可。甚至出現(xiàn)鑒定機構(gòu)與法院通過回扣關(guān)系建立業(yè)務(wù)紐帶等不正常現(xiàn)象[6]，嚴(yán)重影響了司法的公正性和社會的公共利益。正因為如此，2009年9月1日國家發(fā)展改革委聯(lián)合司法部下發(fā)了 《司法鑒定收費管理辦法》（發(fā)改價格[2009]2264號），對司法鑒定收費制定了具體的收費標(biāo)準(zhǔn)，并規(guī)定了浮動幅度。其中醫(yī)療糾紛鑒定每例4300元、法醫(yī)病理鑒定文證審查每例1200元、損傷程度鑒定300-700元、傷殘程度評定每例700元、傷病關(guān)系鑒定每例1000元、醫(yī)療費合理性評定每例600元、法醫(yī)臨床鑒定文證審查每例800元等，這些費用都可能在同一醫(yī)療損害鑒定中進行累加，而且還有浮動的幅度，由于其營利性的驅(qū)動，基本上是就高不就低，相比醫(yī)學(xué)會鑒定，收費仍然過高，不具有社會公益性。

4 鑒定程序

4.1 醫(yī)學(xué)會鑒定程序

根據(jù)2010年6月28日發(fā)布的《衛(wèi)生部關(guān)于做好〈侵權(quán)責(zé)任法〉貫徹實施工作的通知》（衛(wèi)醫(yī)管發(fā)[2010]61號）規(guī)定，醫(yī)學(xué)會可參照《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》等有關(guān)規(guī)定，依法組織醫(yī)療損害鑒定。2002年9月1日起施行的 《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》（衛(wèi)生部令第30號）詳細規(guī)定了鑒定的組織者和分級管理制度、鑒定程序的啟動、中止和終止，鑒定專家?guī)斓脑O(shè)立、鑒定專家組的形成和主要學(xué)科的確定，鑒定專家的回避，鑒定的依據(jù)、目的和原則，鑒定材料的提交、鑒定聽證會程序以及鑒定結(jié)論的書寫規(guī)范等內(nèi)容。江蘇省醫(yī)學(xué)會于2010年12月21日下發(fā)了《醫(yī)療損害鑒定實施細則（試行）》，又于2011年2月11日下發(fā)了 《醫(yī)療損害鑒定專家管理暫行辦法》，浙江省醫(yī)學(xué)會于2010年11月15日出臺了 《浙江省醫(yī)學(xué)會醫(yī)療損害鑒定辦法 （試行）》，北京醫(yī)學(xué)會于2013年1月14日下發(fā)了《北京醫(yī)學(xué)會醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定暫行規(guī)定》，這些細則、辦法的出臺，使得醫(yī)療損害鑒定相比醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，在程序上更科學(xué)、更公正。

4.2 司法鑒定機構(gòu)鑒定程序

目前司法鑒定機構(gòu)關(guān)于程序方面的規(guī)定，只有2007年7月18日司法部公布的《司法鑒定程序通則》（司法部第107號令），這部程序通則是針對包括法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料鑒定在內(nèi)的一個總的鑒定程序方面的規(guī)定，針對性不強，遠不如醫(yī)學(xué)會鑒定程序詳盡和規(guī)范，對于司法鑒定機構(gòu)如何開展醫(yī)療損害鑒定更是沒有明確的鑒定程序可依照。比如，多數(shù)司法鑒定機構(gòu)不召開醫(yī)患雙方參加的鑒定會，醫(yī)患雙方無法當(dāng)面向鑒定人充分陳述自己的觀點，鑒定人也無法就一些醫(yī)患雙方爭議的焦點或需要進一步查明的事實現(xiàn)場向醫(yī)患雙方進行調(diào)查詢問，也使鑒定人無法通過現(xiàn)場查體對患者損害后果有一個更加客觀的評定。另外，司法鑒定人因為其臨床醫(yī)學(xué)專業(yè)知識的欠缺，常常聘請有關(guān)醫(yī)學(xué)專家提供專家咨詢意見，但卻拒絕提供咨詢專家的資料，使得醫(yī)患雙方申請咨詢專家回避的權(quán)利無法得到實現(xiàn)，亦經(jīng)常在實踐中引起雙方的爭議。

5 醫(yī)療損害鑒定選擇醫(yī)學(xué)會的必然性

綜上比較可以看出，醫(yī)學(xué)會相比司法鑒定機構(gòu),社會屬性更具有公益性，更能體現(xiàn)和維護社會的公平正義。醫(yī)學(xué)會的鑒定人員具有更高、更專業(yè)的業(yè)務(wù)素質(zhì)，鑒定程序也更加公開、透明和完善。司法鑒定機構(gòu)唯一的優(yōu)勢就是中立性，獨立于醫(yī)療系統(tǒng)之外，但這無法掩蓋它專業(yè)知識的欠缺；醫(yī)學(xué)會在鑒定專家方面有絕對優(yōu)勢，專業(yè)性、科學(xué)性沒有問題，關(guān)鍵是公正性，而公正性是可以通過制度設(shè)計來避免。因此，醫(yī)學(xué)會是醫(yī)療損害鑒定的必然選擇。

［1］趙素蘭.非政府組織：構(gòu)建和諧社會的積極力量[J].學(xué)術(shù)論壇,2006(03)：152-155.

［2］張燦燦.醫(yī)療事故技術(shù)鑒定8年達8萬例次[N].健康報,2010-07-05(02).

［3］吳立香.醫(yī)學(xué)會是醫(yī)療損害司法鑒定機構(gòu)的必然選擇 [N].醫(yī)鑒工作通訊,2012-02-15(08).

［4］田文昌.走馬觀花歐洲行-歐洲六國證據(jù)立法和司法制度考察隨筆[J].中國律師,2001(06)：32-35.

［5］陳志華.醫(yī)學(xué)會從事醫(yī)療損害鑒定之合法性研究[J].證據(jù)科學(xué),2011,19(03)：275-289.

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