淺探“婚內強奸”的罪與罰

[摘要]婚內強奸是否構成犯罪在理論上和司法實踐中存在較大爭議，婚內強奸行為具有一定的社會危害性，侵犯妻子的性自主決定權，在木質上己構成犯罪，理應入罪受法律規制，但并非所有的婚內強奸都構成犯罪，只有特定的婚內強奸才構成犯罪〔婚內強奸如果符合強奸罪的犯罪構成，就應以強奸罪定罪，并輕于一般強奸罪量刑（婚內強奸程序上應設計為自訴罪，并嚴格其證據規則）。

[關鍵詞]婚內強奸；特定；處罰

一、婚內強奸是否構成犯罪

（一）關于婚內強奸是否構成犯罪的問題，主要有以下三種觀點：

1.全盤否定說。該說認為“婚內強奸”不構成犯罪，婚內強奸純粹是一種違反道德的行為，屬于道德領域應該解決的問題。婚內強奸并不違反法律，因為夫妻雙方自愿登記結婚是對同居義務所作的肯定性法律承諾，包括對性生活的肯定性承諾。[1]丈夫雖然采取不當手段，違背妻子的意志而發生性關系，但不能簡單因此而認定為強奸罪。新《婚姻法》規定夫妻之間有同居的義務。只要婚姻關系不解除，性生活就不存在違法性。基于合法婚姻關系的存在，丈夫不可能成為強奸妻子的犯罪主體。

2.全盤肯定說。丈夫強奸妻子的構成強奸罪，婚內強奸是一種犯罪行為。強奸罪的主體是一般主體，即凡是達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人即可，丈夫自然也是如此。婚內強奸行為侵犯了妻子的人身權利尤其是性權利，具有一定的社會危害性，是一種犯罪行為。

3.“中庸之說”。判定婚內強奸是否構成犯罪，不能片面地認定丈夫在任何情況下只要違背了妻子意志而強行與妻子發生性行為就構成強奸罪。婚內強奸是否構成強奸罪，要看當時的具體情況，尤其要看當時婚姻關系的狀態，只有在夫妻婚姻關系處于非正常狀態下，比如夫妻長期兩地分居，毫無感情，或者進行離婚訴訟程序中，丈夫強行與妻子發生性關系的，就構成強奸罪。反之，丈夫在婚姻關系正常的情況下實施強暴行為，則不構成強奸罪。

（二）特定的婚內強奸構成犯罪

根據“中庸之說”的觀點：特定的婚內強奸構成犯罪，即一定條件下的婚內強奸應當構成犯罪，具體而言：

首先，在當代我國婚姻關系中，男女平等，妻子絕對不是丈夫的所有物，更不是丈夫的性奴隸。夫妻雙方享有平等的權利和義務，至于性權利同樣平等，既不能丈夫單方享有，也不能妻子僅承擔，妻子完全有自愿選擇過、拒絕過性生活的權利。丈夫強行與妻子發生性行為，是不尊重及侵犯妻子人格的行為。婚姻并不意味著丈夫可以肆意妄為，婚姻僅僅是男女生活的法定結合，即使婚姻可能為性行為披上一件形式合法的外衣，但如果夫妻之間的性行為沒有達到雙方合意這一實質要件，違背了婦女意志，實質上就構成犯罪。丈夫殺害妻子可以構成犯罪，丈夫強奸妻子同樣可以構成犯罪。

第二，我們從立法的高度來探析，自然權利始終高于法律之上，法律要符合自然權利的保護要求。無論是結婚與否，女人仍有支配自己性生活的權利并不被剝奪，所以法律要盡量保護婦女的這種自然權利。在當代法治社會中，把婚內強奸入罪，無論在法理上還是現實上，都是法律要盡量保護婦女的這種自然權利的必然要求。

第三，婚內強奸入罪并加以完善，可以填補法律空白，對于完善婚姻法、刑法具有重要的法制意義。同時，隨著我國經濟社會不斷發展以及法治社會的不斷推進，婦女在社會上、家庭中的地位有了明顯提高，這在憲法及婚姻法中予以了肯定。如果立法上明確對婚內強奸行為的懲治，會有助于我們更加徹底地破除舊封建傳統，有助于我們貫徹男女平等原則，建立和睦幸福的家庭，保護婦女性自由的權益，真正推動社會文明進步。

（三）婚內強奸構成犯罪的特定要件

結合婚內強奸的定義來看，婚內強奸是指在夫妻關系存續期間，丈夫以暴力、脅迫或者其他強制方法，違背妻子意志，強行與妻子發生性關系的行為，它構成犯罪必須要具備特定的要件，也只有符這些特定要件的婚內強奸行為才可構成犯罪。

第一，行為須發生在夫妻關系存續期間，也即夫妻之間要有婚姻關系，或是法律婚姻關系，或是事實婚姻關系。如果男方違背女方意志而強行將其奸淫，由于雙方不存在夫妻關系，男方則構成普通意義上的強奸，而非婚內強奸。對于可以發生婚內強奸的事實婚姻而言，這里的事實婚姻是可以認定為事實婚姻的情形。在事實婚姻被認定的情況下，丈夫與妻子之間具有婚姻關系，如果丈夫強行與妻子發生性關系，可構成婚內強奸。如果事實婚姻關系不符合結婚實質要件，或者當事人沒有積極補辦結婚登記，此時事實婚姻關系不被認定，應屬于非法同居而不具有婚姻關系，男方此種情況下將女方強行奸淫的，則構成普通意義上的強奸，而屬于婚內強奸。

第二，行為須發生于婚姻關系的非正常狀況下。婚姻狀況是確定婚內強奸行為是否構成犯罪的重要依據，因為婚姻狀況直接影響對婚內強奸行為是否侵犯婦女性權利問題的認定。正常的婚姻狀況會使“婚內強奸”行為認定為婚內性行為或不合理婚內性行為，只有在非正常的婚姻關系下，才會考慮妻子性權利的侵犯問題，進而具體認定是否構成婚內強奸，構成犯罪。

第三，行為須是強奸行為即違背妻子的意愿，采用暴力、脅迫等強制方法與之發生性行為，其包含了違背妻子意愿進行逼迫，采用暴力、脅迫要達到一定程度，行為的情節、后果要非常的嚴重、惡劣等，產生了一定的社會危害性。

二、構成犯罪的婚內強奸行為應定何罪

構成犯罪的婚內強奸行為應定何罪，準確解決這個定罪問題是追究婚內強奸犯罪行為刑事責任的前提，其意義重大。既然我們承認特定的婚內強奸構成犯罪，那么這些構成犯罪的婚內強奸行為在刑法上應當以何種罪名來定罪處罰呢？很值得探討。

（一）“婚內強奸”能否構成強奸罪，其關鍵問題之一是丈夫是否為強奸罪的主體。我國現行刑法關于強奸罪犯罪主體的規定采取了概括規定的方式，既未明確規定丈夫可以成為強奸罪的主體，也未明確將丈夫排除在外。刑法本意規定強奸罪的主體應是一般主體，并未要求主體須具備像丈夫之類的身份標識，此外，從強奸罪犯罪對象來看，刑法使用了僅代表受害者性別的“婦女”一詞，無法判斷犯罪人與受害者之間的身份關系，妻子當屬“婦女”，如果被害人是妻子，相應而言，丈夫可以成為強奸罪的犯罪人。[2]因此，我國強奸罪的犯罪主體理應包括丈夫在內。

（二）在主觀上，婚內強奸與強奸罪的主觀方面相同。丈夫主觀上須由直接故意構成且具有強行奸淫的目的，如果是間接故意和過失，則不構成婚內強奸。[3]如果丈夫不具有奸淫目的，而是以性交以外的行為滿足性欲的，也不構成強奸罪。當然，對于夫妻之間不合理的強迫性行為，如構不上暴力程度，丈夫主觀上或許只是想進行正常性生活，并無奸淫之意，這種情況是“強”而無“奸”也不宜認定是強奸。

（三）在客觀行為上，丈夫須采用暴力、強迫或其他強制手段強行與妻子發生性行為，使妻子處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗或不能反抗的狀態而乘機實行奸淫的，符合強奸罪的刑法規定。

綜上所述，在婚內強奸的定罪問題上，既不能因行為人與被害人之間的具有婚姻關系而否認婚內強奸構成犯罪，也不能認為婚姻關系期間所有的丈夫違背妻子意愿進行性行為都是強奸犯罪行為，由于婚內強奸確實存在社會危害性以及發生所處的婚姻狀況具有特殊性，我們應該對那些特定情形下構成犯罪的婚內強奸行為，如果符合強奸罪的犯罪構成要件的話，應選擇以強奸罪來定罪論處。

四、結語

婚內強奸犯罪往往伴隨暴力行為，嚴重侵犯妻子的性自由權和身體健康權，造成的危害結果不比一般強奸輕微，如果僅僅以婚姻關系、夫妻之間的權利義務來豁免婚內強奸犯罪無疑是對法治的違背，不僅摧殘人權，而且嚴重違背歷史發展的潮流。

目前在中國，公民整體的人權觀念淡薄，很多人難以接受并認識到強行與妻子發生性行為即構成強奸罪。[4]基于這些實際情況，一律將婚內強奸的行為認定為犯罪顯然不太合理。因此將婚內強奸罪的成立限定為“形式婚姻”存在但“實質婚姻”破裂的情形。因此，有條件地承認婚內強奸的觀點不僅契合了婚姻本質、法學理論和中國國情，而且保護了婦女的合法權利，體現了法律的人文關懷，兼顧了社會的福利。

參考文獻

[1]張軍，王衛明.強奸案——丈夫可否成為強奸罪的主體[J].刑事審判參考，2000，（2）：26-27.

[2]李穎.婚內強奸的法學探討[J].法制與社會，2007，（1）.

[3]張賢鈺.評“婚內無奸”[J].法學，2000（3）.

[4]陳興良.婚內強奸犯罪化：能與不能[J].法學，2006（2）.