“微商”跨境代理的走私犯罪分析

摘要：“微商”是近年來剛剛流行起來的以互聯網為媒介，以人為中心的小型售貨方式，其銷售的貨物一般都是外國產品，所以往往會涉及跨境代理問題。本文主要研究“微商”跨境代理的相關法律問題，并提出相應的治理對策，希望能對“微商”的規制有所裨益。

關鍵詞：“微商”；跨境代理；法律規制

一、“微商”跨境代理之界定

（一）對“微商”的界定

“微商”在我國目前還沒有統一的定義。一般是指以“個人”為單位、利用web3.0時代所衍生的載體渠道，將傳統方式與互聯網相結合，以人為中心的且可移動性地實現銷售渠道新突破的小型個體行為。有學者認為“微商”包含微信電商和微博電商，由于“微商”在我國還沒有一個嚴格界定，而且筆者更關注利用微信在朋友圈中售貨的“微商”，所以本文所指的微商僅指微信小店。

（二）跨境代理的界定

根據“微商”跨境代理的實際情況，并參考了“代理”在民法中的概念，“跨境代理”的概念可以表述為：代理人根據委托合同，向境外銷售者購買指定商品，以物品形式運至境內交付消費者，收取合同約定費用的行為或者根據買賣合同，將已購買并以物品形式運至境內的境外商品直接交付消費者，收取合同約定費用的行為。“微商”跨境代理是以盈利為目的的，所以筆者只在文章中討論盈利代理情形。“微商”的跨境代理是指代理者除了向消費者收取包括商品價款、運輸費用、進口稅等在內的必要費用以外，還收取一定代理手續費或者報酬。

二、“微商”跨境代理是否構成走私罪之分析

（一）跨境代理行為是否構成走私行為的分析

“微商”跨境代理是否偷逃進口稅是認定其行為是否是走私行為的關鍵。根據我國現行立法，進境旅客可以隨身攜帶合理數量的行李物品入境，居民旅客的限額為人民幣5000元，非居民旅客的限額為人民幣2000元。進境物品包括進境旅客攜帶進境的行李物品和從境外郵寄進境的個人物品。符合“自用”、“合理數量”標準的商品是物品，反之就是貨物。根據我國《海關法》的相關規定，貨物和物品適用兩種不同的通關方式，接受海關不同的通關監管。通關包括郵寄通關和攜帶通關兩種方式，“微商”代理的商品具有較為明顯的“貿易性”，應認定為貨物，適用進口貨物的進口稅征稅規則，但不管是在攜帶通關還是郵寄通關的情形下，代理人一般是以個人自用物品報關的，而同一件商品按照進口貨物所征的進口稅一般要遠高于按照進境物品所征的進口稅。所以，代理者的行為偷逃了部分進口稅，是走私行為。當然此行為構成走私違法未必就是犯罪行為，構成走私違法只是犯罪的前提，只有在滿足相應條件才會構成走私犯罪。

（二）對微商跨境代理中偷逃應繳稅額的分析

我國《刑法》第一百五十三條第一款規定：走私貨物、物品偷逃應繳稅額較大或者一年內曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應繳稅額一倍以上五倍以下罰金。由此可知，偷逃應繳稅額較大會構成走私普通貨物物品罪。走私普通貨物、物品偷逃應繳關稅稅款額是否達到法定的5萬元以上，未達5萬元的按一般走私行為處理，5萬元以上的構成走私普通貨物、物品罪。從我國關于走私罪的立法目的及司法經驗來看，多次跨境代理累計達5萬元以上，構成犯罪。所以對“微商”跨境代理單次或累計幾次數額超過五萬元的，構成走私普通貨物罪。

（三）對“一年內曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”分析

《刑法修正案（八）》修改了之前的走私普通貨物、物品罪的規定，增加了“一年內曾因走私被給予二次行政處罰后又進行走私的”這一種情形。這一修改主要針對海關執法過程中的“螞蟻搬家”走私情形。“一年內曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”根據文理解釋，應當認定為“一年內被行政機關發現三次走私行為且前兩次已經給予行政處罰”，這種情況下就構成走私普通貨物、物品罪。

三、我國關于“微商”跨境代理的立法現狀及預防對策

（一）“微商”跨境代理的立法現狀

我國走私犯罪的刑法條文屬于空白罪狀，走私犯罪的一部分構成要件要素由《海關法》、《關稅條例》等海關監管法律法規確定。目前，“微商”跨境代理在我國是存在法律空白的。在沒有相應法律規制的情況下，跨境代理商品只能依據我國海關法律法規，按照傳統貨物的規定，征收進口稅。傳統貨物的通關程序過于復雜，通關成本過大；貨物進口稅與物品進口稅之間又存在較大的稅負差距。跨境代理的經營者往往為追求商品的便利通關與減少經營成本選擇以進境物品方式進口商品。仔細考慮，其實是跨境代理的法律空白造成了“微商”跨境代理的走私犯罪。

（二）預防對策

1.完善跨境代理立法

跨境代理的法律空白造成了跨境代理走私犯罪。跨境代理的法律空白實際上是小額對外貿易的法律空白。筆者建議立法對小額進口商品通關合法化，這樣以來，很多被迫的走私行為就能夠轉為正常的貿易進口行為。國家可以增加“小額貿易進口稅”，以貿易營業額為稅源，稅率介于貨物進口稅與物品進口稅之間。當小額對外貿易的法律空白得到填補后，其誘發和制造跨境代理走私犯罪的消極立法反應也得到改善，而且還能夠增加國家的稅收。

2.積極主動看待跨境代理問題

“微商”跨境代理之所以能繁榮起來，是因為在國內存在大量對外在資源的需求，這是國際范圍內資源優化配置的體現，所以不管是國家、代理人、還是消費者，都應該持有一種積極的態度。國家要積極包容這種行為，通過完善各方面的立法來規制代理人的跨境代理行為，并通過健全對消費者的保障體制，來保護消費者的合法權益；代理人需要合法經營，積極為我國對外小額貿易做出貢獻；消費者要增強風險意識，要有維權觀念。