鐵路勞務派遣用工的法律風險探討

王長新

(鄭州鐵路經濟開發(集團)有限公司，河南 鄭州 450000)

2006 年12 月29 日《中華人民共和國勞動合同法》頒布后，勞務派遣用工方式被廣泛使用，越來越多的用人單位將原來的用工方式改為勞務用工。比如，華為等許多企業將自己的員工進行全員解聘，實行勞務派遣。勞務派遣用工存在幾個優勢:一是降低用工成本;二是可規避用工風險;三是便于用工管理。勞務派遣作為一種就業形式，在市場經濟國家早已存在，是企業為適應市場變化、降低用工成本、提高勞動生產效率的必然結果。下面結合工作實際，從法律角度，對鐵路勞務派遣用工的崗位、用工比例、可能存在的法律風險進行探討。

一、依法建立明確的輔助性崗位種類目錄

我國勞動法及實施條例等相關法律、法規，都明確規定了勞務派遣只能在臨時性、輔助性、替代性崗位上實施，并對這些崗位的標準也做了規定，但對輔助性崗位如何認定，卻沒有予以明確解釋，導致了輔助性崗位勞務派遣用工有被濫用的趨勢。2013 年12 月20 日人力資源和社會保障部頒布實施的《勞務派遣暫行規定》，雖對勞務派遣適用的崗位，尤其是輔助性崗位作了明確的規定，但在實際操作中，仍不夠具體。對于用工單位的鐵路企業，哪些是主營業務崗位，哪些是非主營業務崗位，法律或法規沒有界定，鐵路的相關行業規章也沒有規定。但依據法律規定，輔助性業務崗位只能在非主營業務崗位中進行。為此，界定鐵路企業主營業務崗位、非主營業務崗位就顯得尤為重要。在現實工作中，電信、銀行、法院、檢察院等行業和部門，都實際存在有大量的勞務派遣工，并在各行業內發揮著越來越重要的積極作用。對鐵路企業的勞務派遣崗位的規范界定，已勢在必行。鐵路企業和派遣單位之間因協商不明或者在實際勞動工作中，勞動崗位與派遣崗位不相符的情況，也增加了鐵路企業的法律責任風險。鐵路企業應當遵從法律規定，依法規范使用勞務派遣工。并在此基礎上，根據自身情況，明確鐵路企業工作范圍內的主營業務崗位與非主營業務崗位，確定輔助性工種(崗位)目錄，與工會或者職工代表(職工大會)平等協商，制定鐵路企業相關的規范性文件，并在企業內公示，進而在程序和具體工作上，確定鐵路運輸行業當中的臨時性、輔助性和替代性崗位的具體含義，劃定鐵路行業(或企業)內輔助性工作崗位的種類，明確上述崗位的具體工作細則以及注意事項。這樣既能有效避免崗位分工不明的問題，又可以避免鐵路企業不必要的法律責任風險，也杜絕了濫用勞務派遣工情況，切實起到在保護鐵路企業核心競爭力及維護鐵路企業穩定發展的同時，又保障了勞務派遣員工的合法權益。

二、規范派遣用工總量

為了控制勞務派遣用工數量，《勞務派遣暫行規定》對企業用工比例進行了明確的規定，從而限制了用工單位為了自身利益而大量使用勞務派遣工。但在鐵路行業，要參與市場競爭，還需要許多特殊人才，如需要獲得相關資格證的鐵路工程設計、審計、導游等崗位以及客運禮儀、茶藝等服務崗位。由于在現有鐵路職工中，具有這些專業資格的人員極少，加之年齡老化，遠遠不能滿足市場激烈的競爭需要。吸納具有相應資格證書及充滿活力的年輕一代勞務派遣人員，為鐵路運輸進行輔助性工作，是市場發展的必然，也是鐵路企業生存和發展的必要支持。為此，在鐵路企業內部，除應積極鼓勵現有人員努力考取相關資格證書，也要積極制定政策，在努力吸納各類人才的基礎上，建立和完善對優秀勞務派遣工的“轉正”、“晉升”、“評先”等制度，從而既保證鐵路企業適應市場競爭對人才的需求，又使勞務派遣人員的用工比例嚴格控制在國家規定的10%之內，還能更好地激發勞務派遣人員的工作積極性和責任感，增強鐵路企業活力，可謂一舉多得。

三、勞務派遣潛在的法律風險

1.勞務派遣公司的選擇

在眾多的勞務派遣公司中，應當首先考慮其規范程度和信譽度。要認清勞務派遣并不是簡單的雇傭關系，它還涉及人力資源管理、勞務保障代理和人事代理等多個領域。鐵路企業只有對這些領域進行全方位的了解后，才能選擇出合適自己的勞務派遣單位。其次，還應當選擇有實際工作經驗、有嚴格規范管理的勞務派遣單位。再次，選擇實力雄厚、經營效果好，有長遠發展規劃、企業凝聚力高的專業勞務派遣單位。選擇信譽度高、實力強、管理嚴格規范的勞務派遣單位，可以有效防止出現問題時，派遣單位無力承擔或者推三阻四的失信情況發生，避免法律、法規規定的連帶責任出現。因此，鐵路企業在選擇勞務派遣單位時，應盡可能從源頭上避免不必要的法律責任風險。

2.承擔連帶責任的法律風險

連帶責任是指，當被派遣人員的合法權益受到侵犯時，勞務派遣單位和用工單位(鐵路企業)要對被派遣人員共同承擔連帶賠償責任，即發生糾紛時，勞務派遣人員可以對勞務派遣單位和用工單位共同提出訴訟或者仲裁，也可以對勞務派遣單位或者用工單位單獨提出訴訟或者仲裁。這種連帶責任的承擔方式，給勞務派遣人員的權益帶來了最大的保障，同時，也對作為用工單位的鐵路企業和勞務派遣單位帶來了一定的法律責任風險。在連帶責任承擔的司法實踐中，出現了很多鐵路企業難以防控的情況。例如，勞務派遣單位本身的合法性和企業的經營狀況、信譽狀況、債務狀況等都會給鐵路企業帶來一定的承擔連帶賠償責任的法律風險。另外，由于勞務派遣這種用工方式自身的特殊性，被派遣人員在發生勞務糾紛時，常常也會只對鐵路企業(用工單位)單獨提起訴訟或者仲裁而并非勞務派遣單位，因此，在出現這些糾紛時，企業難以防控。

四、勞務派遣法律風險的應對措施

在勞務派遣的實踐中，派遣人員是與鐵路企業進行直接的勞動接觸。因此，作為勞動用工單位的鐵路企業，在實際操作中，不可避免地會因為各種疏忽大意或不當操作，造成一些本來應該由派遣單位承擔的法律責任，轉嫁給鐵路企業直接獨立承擔，從而增加了鐵路企業的法律風險。例如，鐵路企業可能由于不清楚自己的權利、義務和雙方簽訂且已生效的《勞務派遣合同》條款的含義，就會使得本來不應由自己承擔的義務，由于沒有按照規定實施而造成自己獨立承擔責任的局面。我國法律規定:勞動者因履行勞動力派遣合同產生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告;爭議內容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。本條中規定的接受單位就是前面所講的用工單位(鐵路企業)。為此，除了前面提到的確定勞務派遣公司時應注意的情形外，簽訂明確、合理、規范的勞務派遣協議也是至關重要的。

第一，鐵路企業在勞務派遣關系中，要與勞務派遣單位簽訂一份規范詳細的《勞務派遣協議》。這種勞務派遣協議屬于民事合同范疇，它對雙方的責任、權利和義務進行了明確的約定，是雙方真實意思表示而達成的一致協議。在簽訂該協議時，由于一方或者雙方的失誤或是疏忽大意，常常會產生各種不必要的分歧和糾紛。因此，在簽訂《勞務派遣協議》前，雙方一定要對《勞務派遣合同》的條款內容及含義達成共識，對雙方的權利、義務和責任進行明確的約定，從而依法保護雙方的合法權益，履行雙方約定的法律義務。勞務派遣員工雖然與接受單位(鐵路企業)不存在勞動關系，但被派遣員工遵守鐵路企業的規章制度，卻是其進行生產經營的必然要求。當鐵路企業以派遣員工違反本單位規章制度，要對其進行處理時，往往會引起爭議。由于勞務派遣員工與鐵路企業不存在勞動關系，鐵路企業要求派遣員工遵守其規章制度也缺乏強有力的法律支持。有些鐵路企業在與勞務派遣單位簽訂的勞務派遣協議中，規定了派遣員工必須遵守用工單位(鐵路企業)的規章制度，這在法律關系上也是有問題的。因為根據我國民法、合同法的相對性原則，合同約定的條款只能對合同當事人雙方有效，對第三方(勞務派遣員工)是沒有法律約束力的，特別是在為第三人設定義務時，更是如此。為此，鐵路企業要求派遣員工遵守本單位規章制度，盡可能不要在鐵路企業與勞務派遣單位的《勞務派遣協議》中來約定，但可以與勞務派遣單位協商，在被派遣員工和勞務派遣單位簽訂的《勞動合同》中明確規定。這樣，鐵路企業既可以名正言順地要求被派遣員工遵守本單位的規章制度，同時也不會與合同相對性原則相抵觸。以此類推，鐵路企業對被派遣員工的其他合理要求大多也可采用這種方法加以解決。因此，鐵路企業在簽訂《勞務派遣協議》時，最關鍵的是要注意:一是勞務派遣協議內容是否責、權、利明晰;二是勞務派遣員工管理分工上一個總的原則是，鐵路企業只負責勞動過程的管理，派遣公司負責派遣員工勞動關系的管理，具體分工可以通過經雙方平等協商簽訂的勞務派遣協議確定;三是明確、具體、完備、詳細的《勞務派遣合同》內容。總之，一份權、責明晰，條款完備的勞務派遣協議，會最大限度地降低鐵路企業的法律責任風險。

第二，勞動者與勞務派遣單位、用工單位(鐵路企業)的關系應明確。雖然相互之間已有《勞動合同》《勞務派遣合同》的明確規定，但鐵路企業應在《勞務派遣合同》履行前，最好能讓勞動者自書一份明確自己工作關系的書面聲明，以此達到進一步明確各方關系的目的。

第三，嚴格履行合同義務，及時充實合同條款內容。按照法律規定，合同已經訂立即具有法律效力，雙方應嚴格履行合同規定的權利和義務，任何一方都不得越權代理或作出有損合同約定內容的行為。但在合同的具體履行中，可能會因一些具體情況的變更影響到原合同的內容，這時，雙方就應互諒、互讓、平等協商，在不改變前面所述合同性質及原則的前提下，對合同相關條款更正或補充，以適應新情況。

第四，合同有效履行期間，做好各方合同履行相關證據的收集工作，也是規避勞務派遣工作法律責任風險的有效方法。鐵路企業應注意對合同履行過程中，對方(勞務派遣單位)履行合同的情況進行監督。要注意收集整理勞務派遣單位與被派遣人員的《勞動合同》文本及該合同履行情況，收集勞務派遣單位對被派遣人員的醫保、養老、失業等保險基金的繳費情況信息。這些不僅能夠反映出勞務派遣單位的履約能力和信譽情況，而且，也能及時掌握派遣單位的經營狀況，同時還要保存好鐵路企業與勞務派遣單位、被派遣員工三方有關的合同、會議紀要、來往信函，包括職代會和職工大會文件等所有相關材料及宣傳資料，編輯整理好相關規章制度和宣傳傳閱記錄等。總之，在勞務合同履行過程中，三方相互間不經意的一張紙片都有可能成為糾紛勝敗的轉折點。

綜上所述，為進一步依法規范勞務派遣用工行為，明確勞務派遣單位、用工單位和被派遣勞動者三方的權利、義務，維護被派遣勞動者的合法權益，規范、落實勞務派遣法律、法規的貫徹實施，提高用工單位(鐵路企業)勞務派遣用工管理的效率，促進鐵路正常用工的健康發展，構建和發展和諧、穩定的勞務派遣法律關系具有重要意義。

［1］馬艷玲.淺析企業勞務派遣用工法律風險防范［J］.法制與經濟，2015(7):86-88.

［2］信春鷹.勞動合同法釋義［M］.北京:法律出版社，2007.