法律視角下民族地區非物質文化遺產知識產權保護

唐小冬

（內蒙古大學 法學院，內蒙古·呼和浩特 010051）

非物質文化遺產是一個民族經過長期的文化積淀，在不間斷傳承的基礎上，形成的創新成果，展現了多樣化的民族表征，做好非物質文化遺產的保護工作，有利于更好地傳承和發揚傳統文化。知識產權的核心是保護知識產品生產者的利益，對民族地區非物質文化遺產保護來講，就是保護該民族的利益。將知識產權法律手段運用到民族地區非物質文化遺產保護中，是實現非物質文化遺產保護的有益探索，將更利于少數民族非物質文化遺產的可持續發展。

一、非物質文化遺產與知識產權保護的相關性

（一）保護對象方面

非物質文化遺產為各個民族智力成果的結晶，而智力成果正為知識產權法保護的范疇。實際上，非物質文化遺產是各個民族在生產生活過程中發揮本民族成員的能動性，開展的藝術展現、經驗總結與技巧實踐等精神財富，非物質文化遺產中的表演藝術、手工技藝等從本質上來看，都屬于人們智力成果的范疇，屬于知識產權法調整的范疇。另外，非物質文化遺產本身并不是簡單的靜態積淀，需要特定的群體在繼承的基礎上進行創新，傳承非物質文化遺產的精神內核，通過知識產權法對權利人所授予的排他性權利，讓非物質文化遺產的創造者能從中獲益，更好傳承該成果[1]（P74-79）。

（二）保護目的的一致性

民族地區非物質文化遺產保護，不僅是傳承民族地區優秀傳統文化，提高精神文明建設效能，提升文化事業整體競爭力，而且非物質文化遺產本身蘊藏著較大商業價值，在進行商業化運作后，能獲得較好的經濟效益，還能獲得社會效益，更好傳承非物質文化遺產。同時，加強知識產權保護工作，也能保護智力成果研發人員的合法權益，激勵其創作更多的成果，加快社會發展[2]（P23）。因此，在保護目的方面，通過運用知識產權保護方面的制度能更好保護非物質文化遺產。

（三）都享有專屬權

民族地區非物質文化遺產是由個人或者是家族中的傳承人世代傳承下來的，如果是在家族中進行傳承，那么該文化遺產隸屬權就劃歸到群體；如果是個體進行傳承，那么該文化遺產就為個人專有。知識產權的創新型智力成果是依靠個體的聰明才智創造的，個體對該成果加以保護，賦予其專屬權，以此激發人們開展創造的積極性。

二、考察民族地區非物質文化遺產知識產權保護特殊性

非物質文化遺產屬于智力成果范疇，屬于獨立的人格利益與財產利益，然而，將知識產權法運用到民族地區非物質文化遺產保護中，需要考慮到該遺產本身的特殊性。具體來講，主要包含以下幾個方面：一是時間。一般情況下，知識產權保護期限有明確的時間限制，而非物質文化遺產保護從時間來講，往往會超出知識產權法保護時間段。比如發明專利權的存續時間為20年，而非物質文化遺產保護時間往往會超過該時間范圍。[3]（P91-95）二是專利保護。知識產權法保護的對象是建立在通過公開來獲得壟斷的，要獲得法律層面認可的壟斷權，但是民族地區非物質文化遺產雖然也涉及到手工藝、技術方案等方面，但是因為受到發表與使用規則等方面的制約，不能實現專利保護。三是涉密技藝。一般來講，非物質文化遺產中涉及到涉密的一些技藝，雖然參照法律通過采用密級的形式來開展保護，但不得不面臨泄密的尷尬窘境，實現全方位管控，這展示了知識產權法存在滯后性。

三、民族地區非物質文化遺產知識產權保護的有效策略

（一）嚴格貫徹“原真性原則”

民族地區非物質文化遺產保護的價值是其原真性，展現少數民族文化特色才是真正價值，保留民族非物質文化遺產原真性實際上是保留民族文化。需要說明的是，保護民族地區的非物質文化遺產需要考慮到文化遺產的動態文化現象，保護也必須遵守演進的規律，只要是采取切實有效措施在動態中保護民族地區非物質文化遺產文化基因，就實現成功保護[4]（P9-14）。比如，內蒙古地區的“呼麥”屬于典型的藝術類的非物質文化遺產，最重要的是保護歌唱技藝，但需要說明的是隨著蒙古族生活方式的改變，如果不與時俱進就不能融入到現代生活中，也就自然降低其藝術生命力。這里談到的民族地區非物質文化遺產保護是按照原真性原則堅持開發與保護并舉的方式，同時，在知識產權法內的私法制度，有效避免了對非物質文化遺產的傷害，實現傳承非物質文化遺產。

（二）知識產權權利主體限定標準

少數民族地區的非物質文化遺產在經過傳承人的演繹后，才能讓人們感受其存在，這容易出現失去存在的環境，而逐漸退化或消失，使該非物質文化遺產滅絕，所以，通過法律的形式來保護非物質文化遺產，核心為構建權利主體的傳承制度。這里涉及到權利主體，也就是非物質文化遺產所有人，因為非物質文化遺產具備群體性，有些非物質文化遺產是一個群體在生產生活中，經過幾代人的不懈努力來完成的，在本民族內進行傳承，為整個族群所用。但是有的非物質文化遺產是通過某一個人來創造的，經由祖輩相傳傳承下來。因此，可以將非物質文化遺產知識權利主體分成以下三種：一是整個民族群體。民族群體可以作為非物質文化遺產知識權利主體，主要是考慮到該民族群體匯聚集體智慧，所以，不能將該遺產歸屬權列為個體，這樣會導致少數民族群眾或者是某一區域中，權利主體應界定為組織，這樣較為科學，自然民族群體或者區域組織獲得對該非物質文化遺產管理權，也就應該履行相應義務。二是傳承人。非物質文化遺產在其傳承過程中，只是在小范圍內傳播，還需要傳承人對該遺產加以完善與創新，這樣該非物質文化遺產表現出個人創造性，那么該繼承人可認定為非物質文化遺產的權利主體，行使其合法的權利。三是政府。在開展非物質文化遺產傳播過程中，傳播范圍會擴大，一般會超越民族所在地，這樣在其他地區的人也可傳承，這樣的傳播具有開放性，存在多名傳承人，非物質文化遺產權利不能簡單劃歸到某個人或者某一群體內。在知識產權權利主體不清晰、難以界定的情況下，需要從非物質文化遺產的保護需要出發，國家應切實肩負保護重任，通過履行非物質文化遺產保護工作，擁有該文化遺產權。需要指出的是，如果將該非物質文化遺產的傳承人等界定為知識產權人，獲得著作權、專利權等相關權利，全面開發與利用非物質文化遺產，授權或組織外人來進行商業之用，這樣將有效促進非物質文化遺產的保護與傳播。但是，當非物質文化遺產的權利人為族群等集體時，應創建集體管理機制與機構，經由專設的機構來科學行使權利[5]（P12）。

（三）界定非物質文化遺產知識產權歸屬

非物質文化遺產可以是個體或者是整個民族群體開展的智慧創造，擁有該權利就從創造該遺產之日算起，然而，為能更好開展對非物質文化遺產的管理與保護，應成立專門的管理機關，進行登記注冊，這樣在進行具體保護中，能做到有的放矢，得到更多人的關注。從當前的非物質文化遺產關于注冊方式規定可以看出，遺產傳承人有時候與整個族群的文化、經濟發展情況并不對等，存在滯后情況，這需要從立法層面進行明確的規定，具體來講，應該突出強調做好以下兩點：一是支持非物質文化遺產傳承人或者是該群體到負責管理的機關進行登記注冊；二是作為文化遺產管理機構需要做好對現有非物質文化遺產的摸排整理工作，建立非物質文化遺產資料數據庫。采取這一做法，能確保非物質文化遺產知識權利歸屬，讓權利人能擁有非物質文化遺產的所有權，假如對注冊存在異議，其傳承人或者民族群體可提出異議，需要由負責非物質文化遺產的管理機關在對有異議之處進行全面審核后，根據相關法律做出是否撤銷的裁定。

（四）遺產保護的長期性、登記效力與應承擔的侵權責任

首先，遺產保護的長期性。一般來講，民族地區非物質文化遺產在當代社會生存與發展能力不強的情況下，需要獲得外部的保護，如果對保護實行時間制約，當非物質文化遺產外部環境遭到沖擊時，就會面臨消失的境地。非物質文化遺產是民族地區古今文明成果的結晶，在消失之后就難以獲得再生，作為源文化，其衍生出與之相關的文化，所以，做好民族地區非物質文化遺產的保護工作，實現這一工作可持續發展的目標，還要設定非物質文化遺產的登記與轉換效力的基本規則。一是設定登記對抗效力。實際上，非物質文化遺產的內容是經法律確定，符合相應條件的對抗效力，并不是其生效效力。二是實行分級管理配合。建立相關的級別認定規定，并明確非物質文化遺產登記效力來獲得排他性權利，包含特殊性保護權利。[5]三是緊密圍繞該文化遺產所開展的二次性研究成果、二次創作都需要根據非物質文化遺產的界定標準來研究非物質文化遺產，界定其所屬范圍，特別是對該遺產擁有單位或者個人的成果，應考慮現有轉換條件，假如該知識財產是以知識產權為基礎，形成公共作品或信息時，經由特定的轉換條件確定是否屬于非物質文化遺產范疇，之后再裁定其是否應該獲得關注與保護。四是因為非物質文化遺產本身受到有形資產的管控，可以采取相關保護規則，賦予有形資產，享有或者持有該非物質文化遺產的人，就具備特殊的非物質文化以產權，以便來平衡其應承擔的客體責任。

其次，應承擔的知識侵權責任。我國頒布的《非物質文化遺產法》第40條規定，如果對非物質文化遺產的所在的場所、實物等受到破壞，應承擔相應民事責任；如果違反了治安管理相關規定，還要接受治安管理處罰。假如未經非物資文化遺產知識產權擁有人許可，擅自使用該遺產，自然就造成侵權，這種情況下，需要由民法來裁決，當然侵權當事人應該承擔法律責任，并且終止侵害，賠償受害人的損失，第一時間內恢復原狀。[6]（P30）

（五）探索創建遺產信息交流與監督機制

民族地區非物質文化遺產的開發與利用的前提是實現信息共享與聯合探索來達成共識，并及時消除在認識上的偏差與文化層面的沖突。因為非物質文化遺產在進行開發與利用中，由于多種方面的因素存在信息障礙，易出現扭曲信息的真實性情況，所以，需要創建信息平臺[7]（P14）。創建信息平臺需要創建方便進行檢索的紙質或電子的非物質文化遺產數據庫，該數據庫對非物質文化遺產的使用與開發較為有利，能在第一時間內實現查詢非物質文化遺產信息，為開發民族地區非物質文化遺產提供數字化支撐手段。實現信息的交流與交換，減少在決策中存在的一些不確定性因素，實現信息的無障礙對接，避免不必要的非物質文化遺產使用糾紛，同時，也要探索建立監督機制。提高對非物質文化遺產的使用效能，有助于推動經濟社會發展，這樣就需要擴大對非物資文化遺產的宣傳工作，讓人們能更好了解該非物質文化遺產，融入到傳承非物質文化遺產這項工作中，做好保護以及利用工作，能提高當地精神文明建設整體水平，實現非物質文化遺產保護和經濟、社會發展的有序對接。[8]（P21-32）具體來講，需要從以下兩個方面予以明確：一是設立警告制度。通過設立專門的委員會對沒有做好民族地區非物質文化遺產保護的行為人給予警告；二是對不服從的，導致非物質文化遺產嚴重破壞的，需要給予追究民事責任、刑事責任，并參照相關的法律進行處置。[9]（P148-151）

總之，民族地區非物質文化遺產開展知識產權保護不僅要堅持“原真性原則”，還要界定非物質文化遺產知識產權權利主體和知識產權歸屬，同時，明確遺產保護的長期性、登記效力與應承擔的侵權責任，全面探索創建遺產信息交流與監督機制，提升民族地區非物質文化遺產保護水平。

[1]趙海怡，錢錦宇. 非物質文化遺產保護的制度選擇——對知識產權保護模式的反思[J]. 西北大學學報（哲學社會科學版），2013，(2)：74～79.

[2]劉 甜. 非物質文化遺產知識產權保護的地方立法協作問題研究——以武陵山民族地區為例[D]. 華中科技大學碩士學位論文，2012.

[3]王瑞龍，李靜怡. 非物質文化遺產知識產權保護的實證分析——以云南石林彝族自治縣為例[J]. 中南民族大學學報（人文社會科學版），2012，(1)：91～95.

[4]朱祥貴. 非物質文化遺產知識產權的法律保護模式變遷評析[J]. 貴州民族研究，2010，(4)：9～14.

[5]楊 維. 非物質文化遺產知識產權法保護探究[D].武漢理工大學碩士學位論文，2008.

[6]孫志學. 論非物質文化遺產的知識產權保護[D].安徽大學碩士學位論文，2011.

[7]張 鵬. 論非物質文化遺產的知識產權保護[D].山西大學碩士學位論文，2011.

[8]馮曉青，羅宗奎. 我國少數民族非物質文化遺產保護的知識產權法因應——以內蒙古等少數民族地區為主要考察對象[J]. 邵陽學院學報，2015，(1)：21～32.

[9]田圣斌，藍 楠，姜艷麗. 知識產權視角下非物質文化遺產保護的法律思考[J]. 湖北社會科學，2008，(2)：148～151.