淺析我國上市公司收購法律制度的完善

摘 要：上市公司收購是各國證券市場(chǎng)發(fā)展過程中的必然現(xiàn)象。自20世紀(jì)60年代起，美英等國家的企業(yè)就采取收購方式擴(kuò)張營(yíng)業(yè)范圍及規(guī)模，而在我國證券市場(chǎng)上，自1993年9月“寶延風(fēng)波”拉開了上市公司收購的帷幕后，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，上市公司收購活動(dòng)越來越頻繁，相應(yīng)的有關(guān)立法也應(yīng)更加完善。

關(guān)鍵詞：上市公司；收購；信息披露

一、上市公司收購制度概述

上市公司收購就其性質(zhì)而言實(shí)際上是一種股份買賣，其目的是取得目標(biāo)公司的控制權(quán)，因此，上市公司收購是指收購人基于獲得或強(qiáng)化對(duì)某一上市公司控制權(quán)的目的，在證券市場(chǎng)通過股份交易持有欲收購公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致收購人可以獲得對(duì)該公司的控制權(quán)的行為。

二、我國現(xiàn)行上市公司收購法律制度的缺陷

1.立法分散且層次較低

我國關(guān)于上市公司收購的立法散見于《證券法》、《公司法》甚至一些行政法規(guī)中，不利于上市公司收購活動(dòng)中的當(dāng)事人對(duì)有關(guān)收購事項(xiàng)的法律法規(guī)的全面了解和掌握。雖然《上市公司收購管理辦法》對(duì)相關(guān)問題作出了統(tǒng)一規(guī)定，但其作為部門規(guī)章立法層次較低，遠(yuǎn)不能滿足我國現(xiàn)如今上市公司收購活動(dòng)愈加頻繁、涉及情況愈加復(fù)雜等現(xiàn)狀對(duì)統(tǒng)一立法的要求。

2.收購要約的規(guī)定不明確

要約收購作為上市公司收購的主要收購方式之一主要是圍繞收購要約展開的，收購要約是整個(gè)收購行為的中心，收購要約的發(fā)出標(biāo)志著法律意義上收購程序的開始。而我國立法關(guān)于收購要約的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)還未明確規(guī)定，《收購辦法》第11條只是籠統(tǒng)規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)可以設(shè)立由專業(yè)人士組成的專門委員會(huì)，就具體交易事項(xiàng)是否構(gòu)成上市公司收購等問題提出意見。在實(shí)踐中不利于當(dāng)事人事先對(duì)要約判斷進(jìn)而做出決策。

3.信息披露制度不完善

根據(jù)《證券法》第79條規(guī)定的三日期限在實(shí)際操作中，從事實(shí)發(fā)生到披露這段期間，市場(chǎng)交易仍照常進(jìn)行，廣大投資者這時(shí)都是在不知道事實(shí)發(fā)生的情況下進(jìn)行交易的，披露期限的不完善易導(dǎo)致出現(xiàn)內(nèi)幕交易等情況，損害公眾投資者的利益。

三、國外上市公司收購法律制度之借鑒

在有關(guān)上市公司收購的立法過程中，西方發(fā)達(dá)國家因其市場(chǎng)比較成熟一直走在立法的前沿。下面以英美兩國為例對(duì)有關(guān)法律體制分別作一概述。

1.英國上市公司收購法律制度

英國屬于典型的自律型立法體系，其上司公司收購活動(dòng)一般由1968年《倫敦收購與合并守則》來進(jìn)行控制和監(jiān)管。英國關(guān)于上市公司收購的立法表現(xiàn)在：第一，在信息披露方面英國公司法規(guī)定股東購買一上市公司股票達(dá)到5%時(shí)，必須按規(guī)定進(jìn)行備案，并通知該上市公司，股東持有一上市公司股票達(dá)到15%時(shí)，必須在第二天的中午以前，將這一事實(shí)通知該上市公司和該股票上市的證券交易所。第二，在要約收購方面英國規(guī)定收購要約的有效期不得少于二十天。收購要約期滿，接受要約的股票總額如未超過公司股票總數(shù)的50%，則受要約人有權(quán)撤回其承諾。在一定條件下賦予要約人撤回權(quán)，也是證券市場(chǎng)公平、公正精神的體現(xiàn)。

2.美國上市公司收購法律制度

美國屬典型的集中立法型立法體系，有關(guān)上市公司收購問題的主要是規(guī)定在1968年的《威廉姆斯法案》，之后，各州以聯(lián)邦立法為規(guī)范也紛紛通過了有關(guān)的法案，形成了雙層規(guī)制的模式。比如，在信息披露方面，《威廉姆斯法案》中13（d）條款要求持有一個(gè)上市公司5%以上股份的股東應(yīng)在其在成為5%以上股東之后的十日內(nèi)向美國證交會(huì)、證券交易所以及該公司備案。備案后，再買入或賣出每1%以上的該種股票，或購股意圖發(fā)生改變時(shí)，都要及時(shí)向上述的機(jī)構(gòu)補(bǔ)充備案，期限一般認(rèn)定為一天之內(nèi)。再者，美國法律規(guī)定，收購要約的有效期不得低于二十個(gè)工作日，受要約的股東有權(quán)在收購要約開始后十五個(gè)工作日內(nèi)撤回其承諾。如果同期有第二個(gè)收購要約公布，那么，受要約的股東在第二個(gè)收購要約公布后十天之日有權(quán)撤回其對(duì)第一個(gè)收購要約的承諾。這一規(guī)定給予了中小股東充足的時(shí)間來考慮是否接受收購要約。

四、完善我國上市公司收購法律制度的建議

為進(jìn)一步健全我國上市公司收購法律制度，筆者在此提出幾點(diǎn)立法建議：

1.劃一上市公司收購制度體系

我國關(guān)于上市公司收購的立法散見于《證券法》、《公司法》甚至一些行政法規(guī)中，《收購辦法》作為部門規(guī)章，立法層次較低，遠(yuǎn)不能滿足我國上市公司收購對(duì)統(tǒng)一立法的要求。為此我國可以借鑒美國立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司收購進(jìn)行高層次的統(tǒng)一規(guī)定，以適應(yīng)上市公司收購活動(dòng)更加頻繁和復(fù)雜的現(xiàn)狀。

2.完善收購要約的規(guī)定

第一，明確收購要約的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)。如借鑒美國模式，對(duì)收購要約的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)作出列舉性規(guī)定而非明確的規(guī)定，以防止在上市公司收購實(shí)踐中，該定義被不法規(guī)避。第二，嚴(yán)格限定收購要約公布的時(shí)間。規(guī)定公布收購要約的期間上限，防止內(nèi)幕人員利用信息上的時(shí)間差進(jìn)行內(nèi)幕交易。第三，規(guī)定收購要約的撤銷。本著靈活性與原則性相結(jié)合的原則，我國在特殊情況下也應(yīng)當(dāng)允許撤銷要約。

3.規(guī)范目標(biāo)公司董事會(huì)的行為

英美等國的有關(guān)法律從目標(biāo)公司的立場(chǎng)出發(fā)，對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)的行為進(jìn)行了規(guī)制，借以保護(hù)目標(biāo)公司股東的利益。如英國法律規(guī)定，目標(biāo)公司董事會(huì)接到收購要約后不得立即作出決定，應(yīng)首先咨詢有獨(dú)立提供收購建議資格的顧問，聽取意見并將這些意見及其對(duì)于收購要約的意見送交股東。為了完善目標(biāo)公司股東利益保護(hù)機(jī)制，這一點(diǎn)值得我國在立法時(shí)借鑒。

4.完善信息披露制度

第一，完善披露期限的規(guī)定?？梢砸?guī)定信息披露義務(wù)人在事實(shí)發(fā)生當(dāng)日收市后即向交易所進(jìn)行簡(jiǎn)要報(bào)告，由交易所決定在第二日停牌，并由信息披露義務(wù)人提交正式的報(bào)告，公告后復(fù)牌。第二，披露義務(wù)點(diǎn)的完善。應(yīng)區(qū)別流通股與非流通股，將非流通股的義務(wù)點(diǎn)根據(jù)現(xiàn)狀進(jìn)行調(diào)整，以更好的應(yīng)對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的各類問題。

五、結(jié)語

上市公司收購做為重大的證券交易活動(dòng)，涉及到目標(biāo)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移、管理層的重組、二級(jí)市場(chǎng)的波動(dòng)等，如果處理不慎，對(duì)目標(biāo)公司的股東和市場(chǎng)公眾投資者的利益都會(huì)產(chǎn)生影響，因此完善我國上市公司收購法律制度有著重要意義。

參考文獻(xiàn)：

[1]林王威.“中英上市公司反收購措施立法淺談”.《中國商法年刊》，2008年第1期.

[2]鄭彧.“上市公司收購法律制度研究：歷史、現(xiàn)狀、問題及變革”.《證券法苑》，2013年第2期.

作者簡(jiǎn)介：

何思源（1992年～），女，漢族，陜西省西安市，現(xiàn)為西北政法大學(xué)2014法律碩士研究生。