依法治國形勢下油田企業合同管理風險與控制對策探析

李 峰

（中國石化西北油田分公司，新疆 輪臺 841600）

依法治國形勢下油田企業合同管理風險與控制對策探析

李 峰

（中國石化西北油田分公司，新疆 輪臺 841600）

本文以油田工程項目合同為研究對象，分析油田工程合同的法律風險類型及其成因，基于依法治國新形勢，從法律風險視角針對油田工程合同管理提出相應對策。

依法治國；合同管理；法律風險；控制

加強合同風險分析和控制是進行有效項目管理的前提，任何油田工程項目的實施都是以簽訂系列承發包合同為前提的，忽視合同管理就意味著無法有效控制工程質量、工程進度和工程費用，對人力資源、工作溝通和工程風險等的綜合管理也就無從談起。只有抓住合同管理這個核心，才可能統籌調控整個油田工程項目的運行狀態，實現建設目標。合同成立是合同生效的前提，在確立合同交易對象后，需草擬文本、向指向的交易對象發出要約，并得到對方的承諾。企業的經營活動始于合同、終于合同，所有的相關管理活動都屬合同管理。合同內容或簽訂及履行中的作為或不作為，都有可能使企業因違反法律規定、違約或未充分行使法定權利，而使合法利益受到不利影響，故在合同成立的過程中主要有要約法律風險、承諾法律風險、合同性質法律風險以及與合同訂立相關的制度下的法律風險。同時，合同的形式和內容也日益復雜，企業面臨的風險也逐漸增多。越來越多的企業意識到：加強合同管理，一定程度上能夠規范、約束市場主體的交易行為，優化市場資源的配置，維護市場的正常秩序，從而實現企業承諾，體現企業誠信，提升企業品牌形象，提高企業經濟效益，最終使企業在市場上立于不敗之地，實現長期健康可持續發展。本文在依法治國的大背景下，使企業從上到下樹立起依法簽約、依法履行的經營思想，對合同法律風險的分析具有重要意義。

1　油田企業合同法律風險類型及成因分析

1.1合同訂立的法律風險

油田開發之前首先考慮的是與誰簽訂合同，合同對象的信譽情況、經營狀況及資信情況等對合同的影響，而對法律主體資格、行為能力、授權情況及企業治理結構等敏感度不足，而這些潛在的法律風險一旦爆發，會給企業帶來巨大損失，特別是合同欺詐對企業的影響將是致命的。合同中的承諾是同意要約內容的意思表示，該意思一旦成立并以承諾方式送達，則合同成立。合同的性質包括主合同與從合同、預約合同與本合同的區分等都需要仔細辨別，以防合同雙方對合同性質認定不一致而導致的不必要損失。合同訂立相關制度下的法律風險包括法律規定的如合同形式選擇錯誤，以及企業制度規定的如不履行審批程序等方面。不符合法律法規規定的簽約主體或者無代理權、超出代理權限簽訂的合同一旦簽訂，合同權利義務的最終承擔將無法保證，比如利用掛靠等方式虛擬合同主體等情況，在該種情形下，由于實際履行合同的主體缺乏必要的法律執業資格或經濟方面實力較弱，更易產生履行合同困難或責任風險的現象。

1.2合同內容的法律風險

油田企業為提高合同效率及管理質量，往往對合同條款定出相應的標準文本。格式合同的運用使企業的合同管理更加標準化、規范化，有效節約合同成本，提高工作效率，但同時也有一定局限性及法律規定上的限制性。合同中的其他條款如價款（報酬）、數量、質量、履行方式、違約責任以及爭議解決等條款為合同的主要條款，該類條款允許在法律規定范圍內自由協商并進行約定或補充約定。不能達成一致的按法律規定或交易習慣確定。在法律規定中，合同法規定了確定標準，如價款不明，按合同訂立時履行地價格執行，有政府定價的按指導價執行；履行地不明，給付貨幣的在接受貨幣一方執行，其他標的在履行義務一方所在地執行；履行期限不明，債務人可隨時履行，債權人也可給對方必要時間后隨時要求履行；履行費用不明，由履行義務一方負擔；質量要求不明，按國標、行標或通常滿足合同目的的特點標準執行。對于工程竣工，未按約定進行工程竣工消防驗收，根據《合同法》第60條、第107條、第111條，《消防法》第9條、第10條、第58條的規定，單位可能承擔違約責任；可能承擔工程質量糾紛造成的損失；可能被責任停止施工、停止使用、停產停業，并處罰款；車輛維修，未按約定進行驗收，根據《合同法》第60條、第107條、第111條的規定，單位可能承擔違約責任；可能因車輛維修質量糾紛給單位造成損失。對于怠于行使合同權利，未按合同約定組織實施對長周期重要設備和關鍵材料制造過程的監造和檢驗，根據《合同法》第60條、第111條、第153條至第155條的規定，可能導致長周期重要設備和關鍵材料不符合質量要求，影響單位正常的生產活動；履行方式不明，按有利于實現合同目的的方式執行。如，合同條款對標的、數量、計算標準、質量標準、質保期、質保金、違約責任及爭議解決方式等內容約定不明確；或簽字時未注明日期，根據《合同法》第12條、第32條、第61條及第62條的規定，可能導致糾紛發生，加重單位負擔或利益受損；消防車技術服務合同內容約定不明確導致雙方權利義務界定不清，根據《合同法》第61條、第62條的規定，可能導致糾紛發生，加重單位負擔或使單位利益受損。

從企業內部風險控制的角度看，企業最大和最難控制的法律風險來自對外交易。一方面是因為企業所有投融資、并購、工程建設和銷售等業務活動都要按市場規則進行，而中石化每年對外交易次數和金額巨大，發生風險的幾率很高。另一方面，中石化采取的一級法人體制也使局部的法律風險進一步放大，任何一家地區公司由于合同引發的第三方追索或司法裁判結果，都可能直接追及股份公司，幾乎沒有任何回旋的余地。在這種法律體制下，如果淡化風險防范意識、弱化合同管理，公司運營就會陷入十分被動的境地。正因為如此，中石化應把合同管理作為企業基礎工作的重要內容、法律工作的重中之重。

1.3合同履行的法律風險

根據合同履行的違約行為可分為合同履行不適當及合同不履行，合同不履行又可分為拒不履行及履行不能。對于合同履行不能的法律風險治理，可采取中止履行、行使不安抗辯權、解除合同及追究違約責任等方式進行處理。拒不履行本身并不等于違約行為（如后履行抗辯權等），也不等同于合同己經解除。但在實踐中，承包方出現主觀過錯時往往借故不履行合同，這就需要公司做出仔細判斷，正確選擇合理手段維護自己的權益。對于拒不履行的法律風險治理，可釆用催告、抗辯、解除合同及追究違約責任等方式進行處理。對于采用提前履行或遲延履行的債務人來講，其情況的復雜性導致法律風險種類較多，通常的難點在于如何判斷債務人的行為是否損害債權人的利益，有保密條款、風險轉移條款、免責條款及擔保條款等。例如，保密制度不健全，未建立核心科技人員離職技術保密管理制度，根據《勞動合同法》第90條，《反不正當競爭法》第10條、第20條、第25條，《刑法》第219條、第220條的規定，可能給單位造成經濟損失；相關責任人員可能被依法追究刑事責任。

2　油田企業合同法律風險控制對策

2.1建立公正公平的合同管理體系

法律法規的約束是建立一個公正公平的合同管理體系的關鍵所在。現行油田企業合同法律風險管理的普遍操作方式是按獨立的個體對合同進行管理，解決的是每個獨立合同項下的實際法律問題。對所有合同有用的信息進行統計分析對公司的生產經營以及戰略決策非常有益。油田企業應在各相應管理層設置獨立的合同管理職能部門，科學界定和協調合同管理職能部門與其他職能部門的權責、工作流程的配合要求等接口設置問題，定期或不定期地由最高領導層牽頭舉辦合同管理職能部門的協調會，及時根據合同管理工作的實際運行情況，調整組織機構設置，解決權責劃分的缺陷，總結工作經驗和教訓，處理和協調合同中存在的法律爭議和摩擦，進一步優化合同管理工作程序。作為企業外部經營活動的載體，單一合同本身包括的信息是有限的，但一定期限內企業所有的合同所蘊含的如經營管理信息、財務信息及市場信息是海量的，故合同風險管理的長遠發展要從事務性管理向戰略性管理漸變。

例如，分公司建立了6項法律風險專項制度，其中法律風險管理辦法屬于法律風險管理的基本制度，包含法律風險管理遵循的工作原則、法律風險管理的組織機構和職責、法律風險識別、評價、法律風險應對、法律風險管理中的溝通、記錄與報告、法律風險應急、法律風險管理的監督以及檢查與考核等內容，在法律風險管理制度中處于“基本法”地位，其他5個制度的制定以它為依據，為法律風險防控培訓管理辦法、法律風險防控年度評估暫行辦法、知識產權保護與法律風險防控管理辦法、重大決策法律審核辦法以及重大項目法律風險管理辦法，通過抓制度的執行落實，有力推動了法律風險管理工作穩步開展。

2.2提高合同法制管理意識，適應不斷變化的法律環境

經濟發展與法律環境有著密不可分的聯系，包括合同風險在內的企業法律風險本質上就是與法律環境相沖突的產物。企業法律風險管理是指識別、評價、控制法律風險的全過程。法律風險管理與傳統的法律風險防控、法律風險防范有著本質不同，法律風險管理強調從管理的角度對法律風險進行識別、評價與控制。法律風險管理不是獨立的管理活動，也不是企業新增加的一項管理活動，而是滲透到企業管理的各個環節，內生于各項經營管理流程之中，是一個持續循環、不斷改善的動態閉環過程。法律風險管理的目標圍繞企業總體經營目標，在企業經營管理的各個環節執行法律風險管理的防控措施和基本流程，培育良好的法律風險管理文化，建立健全法律風險管理體系，實現對企業法律風險全面、規范和動態管理，提高法律風險管控能力，降低整體法律風險，為企業司戰略目標的實現提供法律保障。法律環境的走向直接影響到企業風險管理的發展趨勢，油田企業應深入研究合同管理活動不同階段的具體特征、要求、管理控制手段以及工作側重點等問題，結合企業合同管理的可利用資源狀況和實際管理水平，建立科學的合同管理制度，強化合同管理職能，突出合同管理的關鍵點。法律環境即立法、執法、司法以及企業守法環境的改善，對確定產權關系、確立經濟交易規則、構建經濟體系以及降低交易成本等方面有著重要的作用。故在國有企業對合同法律風險管理方面，更加適應法律環境的企業法律行為將是合同風險管理的必然趨勢，在這種趨勢下，合同法律風險防范的效果才會真正顯現。

2.3加強合同相關法律的學習，提高合同法律風險識別能力

油田企業內部應加強合同法律的學習，強化法制觀念，加強對《合同法》《招標投標法》等一系列法律、法規的學習，使全體員工熟悉和使用這些法律法規。只有依照法律法規從事經營活動，才能受到國家法律的保護，才能真正維護自身的合法權益。在企業中，人才是最寶貴的財富，是企業管理工作的基礎。實施企業人力資源戰略計劃，是提高企業合同管理水平的根本途徑。提高和改善企業的合同管理人才素質結構，可采用自己培養、外部聘用或與專業合同管理和研究機構建立長期合作關系等方式，如組織企業中高層領導人員和有關職能人員進行合同管理輪訓、定期組織合同管理經驗交流會、邀請合同管理專家講學、定向培養合同管理專業人員、從高校畢業生和社會人才市場引入合同管理人才，或與高等學校、咨詢單位合作進行項目合同管理的研究和指導實踐。同時，選拔具有一定合同管理素質的管理人員進入領導層，設立合同管理專項獎勵基金等有效手段，在企業范圍內營造重視合同管理、尊重合同管理人才的氛圍，為合同管理人才的培育提供良好的環境。

2.4實現項目全周期的合同法律風險防范

從合同的立項到簽訂，從合同談判到審查，從合同履行到追責，合同運行周期中的每個階段的風險防范都應括在合同管理內容之中。合同文本不是合同風險防范的全部，以合同文本進行法律風險防范發展為以合同周期所有內容進行法律防范。堅持這一發展路徑，更能夠有效防范商業模式下錯誤選擇所帶來的合同風險。將合同管理工作劃歸于企業法律審計管理，這是由法律顧問機構的性質決定的，是專業化管理的必然。在管理層級較多的大型施工企業，總部和各級下屬企業都應設立合同管理機構。在大型施工企業總部合同管理機構，根據合同的不同類別，甚至可以繼續劃分專業科室，完成管理工作。條件較好的企業，應在合同管理機構中設立具備法律顧問資格，又有工程技術、施工管理專業技術和經驗的人員做法律顧問，以方便對合同進行全面和專業的審核，以及履行過程的監管。

例如，分公司通過建立6項法律風險專項制度，其中法律風險管理辦法屬于法律風險管理的基本制度，包含法律風險管理應遵循的工作原則、法律風險管理的組織機構和職責、法律風險識別、評價、法律風險應對、法律風險管理中的溝通、記錄與報告、法律風險應急、法律風險管理的監督以及檢查與考核等內容，在法律風險管理制度中處于“基本法”地位，其他5項制度的制定以它為依據，為法律風險防控培訓管理辦法、法律風險防控年度評估暫行辦法、知識產權保護與法律風險防控管理辦法、重大決策法律審核辦法以及重大項目法律風險管理辦法。制定法律風險清單進行法律風險識別，通過法律風險綜合分析和法律風險定性、定量分析法律風險，查找容易發生的法律風險類型，在此基礎上，按照《中國石化法律風險防控體系建設指導意見》，將法律風險分為三級：重大法律風險，即五級風險和四級風險；重要法律風險，即三級風險；一般法律風險，即二級風險和一級風險。根據風險點所涉及的業務流程是否由信息系統實現，主要采取線上和線下兩種方式實現。線上方式就是通過法律風險管理信息系統與內控、生產經營管理系統的對接，實時抽取相關系統的數據，進行法律風險分析，對有法律風險的生產經營行為進行合理提示。線下方式就是針對無法通過信息系統實現在線監控的，采取定期填報防控計劃執行結果的方式，監督防控計劃的實施，確保有效防控法律風險。通過抓制度的執行落實，對法律風險防控計劃業務部門的自我評價及法律風險管理部門的定期檢查，獲取防控計劃的執行及完成情況，并根據不同的統計維度統計分析完成情況，形成對法律風險的持續改進建議，反饋至業務部門進行整改，構建法律風險管理體系，形成對法律風險的閉環管理，切實解決法律風險管理中存在的缺乏主動性、系統性、目標性和經濟性的“四大難題”，真正實現法律事務工作從事務型向管理型、從事后補救向事前預防和事中控制的“兩個根本轉變”。實現法律風險識別、量化評價、風險防控、效果評估、信息查詢及統計分析六大功能，進一步提升企業法律風險管控能力，促進企業平穩發展。

3　結 語

本文通過對油田企業合同法律風險類型及成因分析，提出相應對策。除上述問題外，在實際的合同管理中所涉及的細節還有很多，需要在制定適合本企業的合同風險防范措施的同時，做好合同法律風險預測和規避工作，實現合同管理的高效化和低風險化。

主要參考文獻

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10.3969/j.issn.1673 - 0194.2015.18.087

F272

A

1673-0194（2015）18-0117-03

2015-07-01