隱名股東相關法律問題研究

[摘 要]在社會多元化的今天，隨著公司投資方式的日趨增多，一些自然人或企業出于特定目的或考慮，借他人名義而不是自己之名義進行公司登記，從而造成公司章程、工商登記簿、其他文件上記載的姓名與出資人的姓名“名不符實”。這種登記方式中的出資人被稱為“實際投資人”或“隱名股東”，此投資方式被稱為“隱名投資”，對應的，不實際出資卻被登記在冊上的是“顯名股東”。

隱名投資的現象在我國經濟生活之中長期大量存在著，該現象引發的糾紛和問題也成為當前司法實務亟待解決的難題之一，故本文試圖在隱名股東相關法律法規缺失的情況下對隱名股東相關問題及糾紛解決方式提出建議。希冀通過筆者的嘗試能夠對于司法實踐中遇到的問題有所幫助。

[關鍵詞]隱名投資；隱名股東；顯名股東

一、隱名投資的概念

廣義的隱名投資是指全部或部分投資者隱名從事經營實體的現象；狹義的隱名投資是指隱名投資者實際認購、出資，而公司章程、股東名冊或其它工商登記材料記載的股東為顯名投資者的法律現象。

隨著市場由計劃型向市場型的轉變，股份有限公司日漸增多，隱名投資現象日益普遍。“隱名股東”一詞被正式提及是在《江蘇省高級人民法院審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》[1]中。

二、隱名股東與相關概念比較

借名投資，指隱名股東與名義股東合意， 前者借用后者的名義進行投資。

冒名投資，即隱名股東和顯名股東之間沒有合意。包括： 未經后者同意以其名義的認購投資和前者以非現實存在人（假設人、虛構人甚或死人） 的名義投資。筆者認為， 冒名投資如果足以影響其他投資人意思表示的真實性，投資人可以受欺詐為由主張撤銷原民事行為；若公司已成立，則以公司名義提出撤消原民事行為。但撤銷具有返還財產的法律效果，這相應違背公司資金維持原則。因此，對于撤消權的行使應當給予一個適當的限制：若其他股東愿意填補這部分出資，則其可主張撤消權。此外，若其他投資人事先便知隱名投資人冒名投資公司的事實而予以同意或事后得知但在較長時間未提出異議者，則不得主張撤消。被冒名人因其不知被冒名投資的事實，無須對隱名投資人的行為承擔連帶責任。

三、隱名投資的法律特征

1.形式表現和實質內容不一致。在隱名投資的情形下，實際出資人是隱名股東，但是在公司章程、工商管理部門登記簿和股東名冊上記載的卻是顯名股東的姓名。

2.隱名出資方式的多樣化。隱名股東可以選擇自己經營管理，也可以選擇由他人負責經營管理，自己只享受利益。且一名隱名投資人可以委托一名或多名顯名投資人，相同的多名隱名投資人也可委托多名顯名投資人。

3.收益和風險并存。隱名投資認購或出資，以他人名義參與了公司的運作，或只享收益是合情合理的。至于風險承擔，隱名投資人雖沒被登記在冊，但其以他人名義進行出資并委托顯名股東進行管理，實質上隱名股東是股東，故隱名投資人有義務承擔風險。

四、隱名投資的類型

1.原始隱名投資與繼受隱名投資

根據隱名投資是在公司成立時還是成立后進行分類。公司成立時實際出資人與公司章程、股東名冊或其它工商登記上記載不一致的情形稱為原始隱名投資。公司成立后， 全部或部分資本因判決、仲裁的生效或轉讓、繼承、贈予等被他人繼受，但沒有變更登記于公司章程、股東名冊或其它工商登記材料上的情形稱為繼受隱名投資。

2.完全隱名投資和不完全隱名投資

根據隱名股東實際行使股東權利與否進行的分類。由顯名投資人負責公司的經營， 行使股東權利的屬于完全隱名投資；由隱名投資人負責公司經營的則是不完全隱名投資。

3.協議（契約）型隱名股東與非協議（契約）型隱名股東

根據隱名股東是否訂立協議進行分類。前者是指基于隱名股東與名義股東之間約定，由隱名股東向公司實際出資，將名義股東的姓名或名稱記載于公司文件中所形成的股東。后者則指隱名股東和名義股東之間不存在合意形成的隱名股東

4.獨立隱名投資與附屬隱名投資

根據隱名股東的投資附著于名義股東的投資與否分類。獨立的隱名投資是指隱名股東與名義股東各成系統， 前者全部出資，后者只負責經營，名義股東沒有資金參與；若名義股東也有部分資金投入，隱名股東附著于一個或幾個名義股東（俗稱：搭股），則為附屬隱名投資。

五、國外關于隱名股東問題的研究

1.德國關于隱名股東問題的立法現狀及評析

作為大陸法系代表的德國規定：“在與公司的關系中，公司法上的股東僅指在股票登記簿上登記的人”，這是在德國《股份公司法》第67條第2款的規定。與德國相同，《公司法》第33條第3款規定對股東應進行登記，“未登記或變更登記的，不能對抗善意第三人”，彰顯了《商法》的“外觀主義”原則，指為保護第三人的合法權益，事實上不應被認為存在的法律狀態卻視為存在，但第三人知悉該法律狀態存在的除外。“外觀主義”原則是商事活動的產物，如《德國商法典》第十五條第l款的規定：“在應登記在商業登記簿上的事實未登記、公告的期間，在次事實上本應進行商業登記的人，不能以其他事實對抗善意第三人，此種事實必須是第三人事前不知的，若為第三人所則不適用‘外觀主義原則。”基于信賴保護，若發生此類交易，應該確認為有效。

2.美國關于隱名股東問題的立法現狀及評析

美國《示范商法公司法》第140條第22項認為股東是記載在公司登記簿上的股份持有人，不僅包括記名股東和還包括收益股東。記名股東是指登記于公司登記簿上的股票持有人；收益股東是股票受益的所有人，股票由股票信托或指定代表受益股東的人持有，“其權利以公司備案的指定代表受益人證書授予的權利為限”[2]。簡言之，在美國《公司法》承認一般意義上的股東和名義股東。就公司而言，公司可以只承認股東名冊上記載的人為股東，而不問其他人（隱名投資人）對是否享有股權利益。至于說到的信托人與受益人的關系，應適用《信托法》。由此可見，平衡法系的國家立法不僅為隱名投資設置了制度渠道，而且也為實踐中如何確認股東提供了思路和依據，可以募集更多的資本。

六、條款設計

在上述思想的指引下，本文對隱名投資制度的規制提供以下具體條文，以供參考：

第一條、【隱名股東、名義股東資格】不違背法律強制性規定，與他人達成合意由投資人實際向公司出資，他人名稱、姓名為名義代為管理股東事宜，不被他人知曉的投資人稱為隱名股東，與之簽訂隱名投資合同的相對人是名義股東。

第二條、【人民法院確權程序】隱名股東向人民法院請求確認股東資格的，應以該股份有限責任公司為被告，對股權存在爭議的利害關系的人以必要共同訴訟的第三人的身份參加訴訟。人民法院確認隱名股東事實上具備股東資格的，應當以判決的形式作出，在上訴期滿后，該判決生效，在判決生效期滿30日內有關機關應為隱名股東辦理股東名冊變更等手續。

第三條、【保護債權人的合法權益】股份有限公司的債權人以記載在公司股東名冊上的股東未實際履行出資義務或抽逃出資為由，向人民法院對公司不能清償部分的債務在股東未出資或抽逃出資的本息范圍內承擔補充責任的訴訟請求時，股東不得以名義股東為借口提出抗辯。

公司的債權人有證據證明隱名股東是該公司股東，隱名股東不能以自己名稱、姓名不被記載在公司股東名冊中故不是公司的股東為由提出抗辯。

名義股東依照第一款規定向公司的債權人承擔補償責任后，向隱名股東提出追償的，受人民法院的保護。

注釋：

[1]江蘇省高級人民法院.江蘇省高級人民法院關于審理適用公司法案件若干問題的意見（試行），第26條、27條和28條.

[2]美國《標準商事公州法》第13.01節（2）、（7）、（9）.

參考文獻：

[1]陳紅.《探析公司隱名投資的現狀與規范》.[J].市場經濟與法制建設， 2003（3）：P118.

[2]方鄂湘.《民商法理論與審判實務研究》.[M].北京.人民法院出版社， 2004：P675-678.

[3]虞政平.股東資格的法律確認.http：//www.ccelaws.Com/int/artpage/2/art847.htm.

[4]劉敏.股東資格認定中的三個問題.人民法院報，2003年8月27日第3版張莉《“隱名投資”白色陷阱》.

[5][德]C.W.卡納里斯.德國商法[M].楊繼譯.北京：法律出版社，2006.P81.

[6]李曉霖.論股東資格確認——以有限責任公司為視角[D].[博.I：論文].長春：吉林人學，2008：101.

作者簡介：張書紅（1965—），1993年7月夏創辦了河北神威律師事務所，任邯鄲市律師協會副會長，河北省女律師工作委員會副主任，河北省第四、五、六次律師代表大會代表，邯鄲市叢臺區第八屆、第九屆人大代表，邯鄲市政協第十、十一屆委員、提案委委員。