為中國內地當事人破解國際仲裁之謎

◎ 文 《法人》見習記者 彭飛

為中國內地當事人破解國際仲裁之謎

◎ 文 《法人》見習記者 彭飛

有些案子僅僅是因為中國當事人對國際仲裁規則不了解導致的，但比較而言，中國確實是在國際仲裁中輸得比較多的國家

欄目特邀主持機構：北京仲裁委員會

北京仲裁委員會，又名北京國際仲裁中心（BAC/BIAC，以下簡稱北仲），是中國首個實現自收自支的商事仲裁機構，長期秉承獨立、公正、專業、高效的理念，為國內和國際商事仲裁以及其他替代性爭議解決提供場所和機構支持。北仲在秘書長領導下開展日常工作，由主任領導下的委員會進行監督，自1995年成立以來，迅速成長為在國內廣泛享有聲譽并在國際上具有一定影響力的知名仲裁機構。北仲于2015年4月1日正式施行全新的《仲裁規則》，規則緊跟國際仲裁發展潮流，廣泛吸收了《聯合國國際貿易法委員會仲裁規則》和國際商事仲裁前沿的實踐經驗，并進一步借鑒了先進的國際慣例。

5月29日，由北京國際仲裁中心（又稱北京仲裁委員會，英文縮寫BIAC/BAC，以下簡稱“北仲”）和國際商會國際仲裁院（總部位于巴黎，英文縮寫“ICC”）聯合舉辦的“ICC-BAC國際論壇”在北仲國際會議廳舉行。

國際商會仲裁與ADR亞洲區主任池仁馨在論壇中提到，近幾年來在國際商會仲裁中，參與國際仲裁的中方當事人不斷上升，2013年有58名中國大陸當事人，到了2014年已經達到62名。這表明，“越來越多的中方當事人通過參與國際仲裁來為自己化解國際爭議”。

“中國當事人是否真的常在國際仲裁中敗訴？”與會嘉賓就這一問題分別給出了自己的看法。

敗訴的傳言與現實

2015年，恰逢《中華人民共和國仲裁法》實施20周年。

20年間，仲裁在商事糾紛中發揮的作用越來越廣泛，無論當事人、律師還是法院都有了更大的接受度。仲裁機構數量的增加便是最直接的證明。截至目前，全國仲裁機構已達250多家，平均每年新增十幾家。并且，各個仲裁機構每年的受案量都在增長。

與仲裁已被普遍接受作為解決糾紛的重要手段相比，仲裁規制的完善與發展卻略顯落后。20年間，我國《仲裁法》一直未進行過任何修改，這給仲裁和司法活動帶來諸多爭議和不便。尤其是在參與國際仲裁的過程中，中國當事人常常給人留下“脆弱而容易敗訴”的印象。

“中國當事人在國際仲裁中經常敗訴？這只是傳言。”國際商會仲裁與ADR亞洲區主任池仁馨說道，“有些案子僅僅是因為中國當事人對國際仲裁規則不了解導致的。”

池仁馨以國際商會仲裁院獨有的仲裁規則為例說明。一個新加坡國際仲裁機構，使用了國際商會的仲裁規則管理了一個案件，仲裁程序已經完畢，裁決也已經發布了，但裁決卻無法在內地執行，因為內地的法院認為，該新加坡國際仲裁機構在管理案件的時候沒有完全依據國際商會的仲裁規則來執行程序。

國際商會仲裁院任命仲裁員組成仲裁庭的程序非常獨特，如果當事人需要仲裁院來提名仲裁員，則以適當的國際商會國家委員會（包括中國國家委員會）或小組（包括香港、澳門小組）的建議為根據，然后由國際商會仲裁院來確認。但是，世界上沒有其他任何一個機構是這樣管理案件的。

“如果你不知道這點，會很吃虧。”池仁馨指出。

國際商會仲裁院委員、美國德杰律師事務所合伙人陶景洲

認為，“中國在國際仲裁中老輸官司”這個印象還有一個特殊因素所致：“往往是人家勝了，需要到中國來申請執行的時候，我們才會知道這個官司是輸是贏。如果裁決已經履行完了，或者已經在其他國家執行了，我們便無從獲知中國在其中是輸是贏。”

敗訴的原因

“也不是總是輸。但比較而言，中國確實是在國際仲裁中輸得比較多的國家。”中國外交學院教授盧松結合自己這些年的經驗，從我國仲裁制度和仲裁實踐方面總結了幾個原因。

第一個是仲裁制度自身的原因。

我們仲裁的制度、法律以及跟仲裁有關的司法制度，與國際上通行的做法是有很大差別的。雖然這些年已經有很多中國企業“走出去”了，但是經驗還不夠。“我們的企業、法律工作者都需要繼續積累經驗。”盧松說道。

制度的差異也導致中國在國際仲裁方面的專業人才儲備不足。盧松教授估計，中國的律所中能夠直接跟國際律所在國際仲裁上針鋒相對的，全國加起來可能都不到10所，能用英文程序來做國際仲裁的首席仲裁員更是少得可憐。

同時制度也影響了我們的辦事習慣，“我們傳統上缺少按照規則辦事的習慣，這也導致我們走出去以后經常碰壁。”

第二個是案件本身的原因。

“巧婦難為無米之炊”，律師水平再高，如果這個案子本身不行，也打不贏官司。

“簽約的時候，雙方可能談得挺愉快，但是在書寫合同的時候，要用英文，這不是中國人的母語，表達可能就不清晰。”盧松教授進一步說道，“我覺得律師最重要的技巧就是要把想要表達的意思，寫得沒有第二種解釋，你的合同的文字必須只有一種解釋。一旦有兩種解釋，就給了仲裁員發揮的余地，其實這個并不好。到底怎么解釋當事人的意思？當事人內心到底是怎么想的？其實仲裁員也頭疼。”

還有些問題出現在履約的過程中。盧松教授指出：“有些中國當事人很慎重地簽了合同，但到了履行的時候就跟著感覺走，而不經常對照合同，這也是一個很大的問題。”

“由于中國的法律體系是大陸法系，我們的法律從業人員從法學院開始就受到很深的大陸法系影響，而在國際仲裁中，往往是普通法系的影響更強一些。由此，也導致我們對國際仲裁的認識與實際情況存在偏差。”盧松認為。

按照我們的民事訴訟法，仲裁開庭只需要就“真實性、關聯性和合法性”出示證據和質證就行了。但是，國際仲裁根本沒有書面證據的庭審程序，而且在國際仲裁中如果不在規定時間內提交證據，仲裁庭就不會再接受了。

“這種差異也讓中國當事人無法適應。”盧松說道。

改變仲裁的策略

方達律師事務所香港辦公室的Damien McDonald律師為國際仲裁中的中國當事方提供了一些建議：“仲裁的結果取決于事實，而事實是改變不了的；同樣的，仲裁所適用的法律，你也無法改變；但是，對事實及法律的呈遞形式當事人是可以改變的。要想最大程度勝訴，一定要抓住這個可決定的關鍵點。各方參與仲裁庭的程度以及他們的策略，將最終導致他們的觀點是否被仲裁庭所采納。”

“中國的法庭或者仲裁庭，與國際仲裁的情況是不一樣的。仲裁就像一場戰斗，它需要應用戰術，采取最恰當的策略。”Damien McDonald律師舉例說明策略的重要性，“比如，在國際仲裁中，程序實際上是由當事方進行控制的。我通常在參與仲裁的時候，發現人們實際上并沒有盡全力去爭奪，甚至順從對方來制定仲裁程序。很多當事方也沒有真正把程序當作最關鍵的因素。那么，也就意味著你從一開始就放棄了爭奪勝訴的一個權利。”

在Damien McDonald律師看來，國際仲裁中，仲裁文件的呈遞過程是極其關鍵的一部分。對中國的當事方來說，隱藏仲裁文件是一種很常見的事。但是在國際仲裁中，如果你不充分提供文件，有經驗的對手就會利用這一點，占你的便宜，然后推動對你不利的程序。

“如果你不充分披露文件，這個文件可能真的不那么重要，但是對方就會說你在隱藏必要的文件，那么對方就會更容易勝訴。這種方式一次又一次地被用到，應當引以為戒。我們不能改變事實，但能在披露文件方面做得更好一點。”Damien McDonald律師說。

接下來是證人和盤問。有時候證人需要在庭前進行證明，但是證人也應該注意，這同樣是非常嚴肅的責任。當事人應該讓你的證人做好準備，呈遞他所掌握的所有證據，這樣仲裁庭會覺得他是誠實可信的。證人如果試圖掩蓋或者隱藏事實的話，會給仲裁庭留下一個不好的印象。

同樣，對于獨立專家來說，他們要做的不僅是把案件事實如實呈遞在仲裁庭面前，同時還要體現出他們的獨立性。

還有就是訴狀，需要有說服力。Damien McDonald律師認為，訴狀中應該明確提出自己的論點，而不是試圖回避。

最后是各方的參與度。任何當事方都要充分并且積極地參與整個仲裁，Damien McDonald律師表示，“既然你們已經達成了仲裁協議，購買了仲裁這種服務，如果不充分參與的話，實際上就是在浪費你的機會。”