動產抵押問題的探討

劉奕琳

青島大學，山東　青島　266071

動產抵押問題的探討

劉奕琳

青島大學，山東青島266071

摘要：傳統的抵押權建立在不動產之上，動產則是通過轉移占有的方式設定質押。隨著社會經濟的不斷發展，中小企業以及個人之間融資的需要，適應社會主義市場經濟發展的需要。最大程度的促進物盡其用，增大債務人對動產的利用率會增加債務人翻身還債的可能性，無異于會增加債權人債權實現的保障。只要現出呼吁建立健全動產抵押制度的呼聲，可見傳統的不動產抵押已經無法滿足社會建立健全良好的動產抵押的公示制度，解決動產抵押制度談論過程中存在的爭議，勢必加快經濟發展速度。

關鍵詞：動產；動產抵押權；公示方式

一、動產抵押概說：即對動產抵押的界定

當我們對動產抵押作出明確解析時，那么我們就應該先對其概念有明確的理解。我們所說的動產抵押是指抵押權人與債務人或第三人達成的一種契約關系，為了實現債務人對債權的清償而設定的一種擔保方式①。

當今社會的動產抵押與傳統抵押的最大區別在于標的物，動產抵押的設定是以動產作為抵押而設定，以占有方式作為公示方式；而不動產抵押則是以登記為公式方法。而在傳統民法理論中，動產一般只能設定動產質權，不動產設定不動產抵押權。

作為動產抵押理論的提出，其新的動產抵押理論觀點突破了傳統民法理論的界限，但是也引發了許多的沖突和矛盾。

二、動產抵押的不同制度情況

(一)大陸法系國家和地區動產抵押立法現狀

法國的特別法中對可以設定動產抵押的種類作了明確規定，法國的擔保法在2006年進行了改革之后，其方式已經類似于動產抵押“不移轉占有的質押”。德國對可以設定的動產抵押在民法實務上作了明確的規定，但是，是一種特殊的非典型擔保。②

(二)英美法系國家和地區動產抵押立法

在英國，其實行的又是一種獨特的動產抵押擔保。這種抵押擔保方式具有一定的相對性，債務人在轉移擔保物的時候并不是將擔保物的絕對產權、特別產權、占有權一并轉移于債權人。而僅僅是但債務人不能履行債務時，債權人有權要求法院將擔保物變賣。

(三)我國動產抵押立法現狀

我國在動產抵押的立法方面作了明確的制度規定，我國對于動產抵押的類型作了立法區分，分為不動產抵押權的設立和動產抵押權的設立。不動產抵押權的設立是指建筑物和其他地上附著物；建設用地使用權；正在建造的房屋(其實只能辦理抵押的預告登記)等需要滿足抵押合同有效、抵押人具有處分權、辦理抵押登記這三個條件時抵押權才設立。動產抵押權的設立是指以動產為標的物設立抵押權的，滿足抵押合同有效、抵押人具有處分權時才能設立抵押權；動產抵押權的設立無須公示。既不需要登記，也不需要交付；登記制度為對抗要件而并非生效要件。

三、動產抵押制度的利弊探究

(一)動產抵押制度的優勢分析

1.一定程度上克服動產質押不足

一方面抵押權人可以繼續實施管控標的物，繼續使用標的物進行收益，從而增大還債的可能性；另一方面，抵押權人在面對保管難度大的相關物品時，可以節省進行保管的成本開銷并節省相關的精力。

2.擴大抵押標的范圍，滿足融資現實需要

抵押標的范圍被擴大，作為動產也可以進行抵押，一方面擴大了可以進行融資的范圍，促進資金的高速運轉；另一方面，提高中小型企業的積極性，為鼓勵其發展提供制度上的保證。

3.最大程度的尊重當事人的意思自治

民法是最大程度上尊重當事人意思自治的原則，將動產納入到抵押的范圍內，是該民法基本原則的體現，符合我國民法的基本精神和立法主旨。

4.鼓勵交易，促進經濟發展

允許交易人設定動產抵押，一方面使債權人無后顧之憂，使其權利有一定的保障；另一方面，促進了資金的高速運轉效率，無異于加速了經濟的發展，特別是對于剛開始起步的中小企業的發展，乃是促使其發展的立法上的完善。

(二)動產抵押同樣存在漏洞

1.動產抵押與物權法定原則相抵觸

我們不得不承認其存在一定程度的瑕疵，但是之所以其能成為爭議的焦點，當然是瑕疵與現實需求并存。我國物權法并未對動產抵押制度敞開大門，當事人出于現實需要，意思自治情況下想要利用動產抵押促進融資的確是不符合物權法基本原則之一物權法定原則的。這是難以磨滅的一個原則上的漏洞，我們無法否認。

2.物權公示制度存在差異

物權必須有明確有效的公示制度。沒有進行公示的權利外觀，肯定會導致財產交易秩序紊亂，對社會主義市場經濟秩序必將帶來不利的影響，可能會損害到現存的合法無瑕疵的經濟秩序。這就要求我們必須以法律的方式明確物權公示的制度和公示方法③。以法律形式規定才能使物權的排他作用得到充分的發揮，這種方式下他人的物品和財產才能得到充分的保護。

對于動產抵押還是不動產抵押，兩者均采取登記的方式。其主要理由：第一，動產抵押也屬于抵押權，因為抵押權的主要特征也是適用于動產抵押；第二，這樣規定也是為了與動產質權做出明確的區分。一個是以登記作為公示的基本方法，一個已占有為基本的方法，究竟采用何種方法就使得動產抵押的公示方式出現了不調和的矛盾。那么究竟是向動產質押的公示方式占有妥協，還是參照不動產抵押制度的登記作為公示方式正是一直以來爭辯的難點問題。

3.抵押權人利益保護不足

動產抵押在法律規定上要求對設定動產抵押要進行一定的公示，如果直接借鑒一直以來發展日趨完善的不動產抵押的登記作為公示方法，那么無異于與作為動產采取的以占有作為公示方法相違背，可能沒有顧及到作為動產的與不動產的界限。

法律規定的登記公示方法會對抵押權人的利益產生影響，當抵押人對標的物進行處分時，或毀損或轉讓，都會使得抵押權人的合法權益無法得到保障。

4.動產抵押造成抵押權人與第三人權益失衡

無論進行抵押的動產是否進行登記，第三人在進行交易時，都需要為了保障自己的利益進行相應的查詢，不能僅僅信賴占有的公示方式，試想并不轉移占有的動產抵押，作為與債權人和債務人并無關系的第三人，在與動產的占有者債務人進行交易時，并不知曉其占有之下的動產的權利狀態，也無從知曉，若將這種查明的義務強加給第三人，不僅導致動產的占有公示效力蕩然無存，反而會降低社會經濟的發展速度。

綜上所述，動產抵押的確存在很多弊端，但是并不是每一項制度都是完美的，我們不可以因噎廢食。在實踐中不斷涌現動產進行抵押從而促進融資的需要，就說明經濟社會發展到這種程度，呼吁新的立法制度的完善以促進經濟的發展，如果我們停滯不前，淺嘗輒止，那么社會實踐的需要得不到滿足，勢必會造成在社會主義市場經濟高速發展中的人民的困惑以及矛盾沖突的尖銳。

四、動產抵押究竟該怎樣公示？

(一)與動產抵押公示有關的相關立法

1.登記主義

采取登記主義的以美國法為代表，總結立法相對完善的《美國統一商法典》的相關規定，動產抵押的公示方法必須到相關的機關進行詳細完盡的備案，若動產抵押的主要目的是為了實現融資，滿足發展的需要，那么相關部門應該指定信息量完備并且查詢方便的融資報告，這種類型的融資報告不具有保密性，相關的利害關系人不用進行申請，不用得到對方許可即可查詢，遵循便利當事人的原則，最大程度的保證效率。

2.移轉權利證書

英美法國家認為，通過移轉進行抵押的動產的相關的權利證書可以達到公示的效果。例如，相關的價值較大的奢侈品(包括古董，限量紅酒以及具有收藏價值的名品皮具等等)具有其獨特的編號或者身份證明(例如出產地，獨有的限量標號，發行日期以及相關的生產者和設計師等)。通過移轉相關的身份證明也是進行債權者債權的相關保證的重要方式。

3.其他附隨的方式

例如很多國家采用的以上幾種方式的公示的結合，以及對于一些特殊類型的動產進行特殊的公示，建立健全科技查詢，高科技烙印方式，以科技的發展來解決這一制度上的難題等方式。

(二)我國動產抵押制度的相關公示

我國《擔保法》第34條，《物權法》第180條第1款，第188條《海商法》第12條，《民用航空法》第16條，《機動車登記規定》第22條，《動產抵押登記辦法》第2條第1款，都對動產抵押做出了相關的規定，但是可以看出眾多發條的規定十分籠統，在實踐之中會引發許多不周延的問題。

(三)改革動產抵押公示方式的新思路

1.在實踐中要使動產抵押公示具有可實現性

我們之所以要采取動產抵押的方式，就是為了實現最大限度的物盡其用，使得動產也可以保證債務的履行。當履行的到期債務到期得不到履行時，債權人可有相應的權利的保障。這種優先的受償權保證了債權人可以放心大膽的設立債權，債務人擁有了資金便有利用資金進行自我發展以及基金回轉的可能性，從而可以一定程度上增大債權可以按時實現的可能性。這種趨向迫使我們多渠道的完成公示，滿足現實中實踐的需要。

2.動產抵押要保證實踐中交易質量和頻率

我們不能因噎廢食，走回只能進行不動產抵押的傳統物權法的老路。如果我們仍然堅持不動產抵押制度而對動產抵押這塊常為開發的沃土棄之不理，只會造成相當的物質資源的極大浪費，不僅會損壞融資水平，拉低企業發展效率，最終對于正在起步的中小企業無異于扼殺了其發展的步伐。保障效率才能最大的實現利益的最大化，促進社會主義市場經濟的繁榮。

(四)具體改革動產抵押公示方法的設計思路

1.動產抵押權的登記采用法定登記加上輔助登記法定化的形式

我們無法僅僅通過登記的方式實現動產抵押公示方式的完善，但是如果輔助以其他的方式能夠實現實踐中效率和交易安全時，我們可以大膽的采用兩者相結合的方式，例如通過交付權屬證書或者其他的相應的證明。

2.促進動產抵押公示體系的不斷完善

對于登記機關，只有將登記機關的權利歸屬明確的規定下來，才不會造成各個權力機關互相推諉責任的情況發生；建立完備的查詢系統，中國疆域廣闊，人口流動性以及資金的流動性導致只有建立全國聯網的查詢體系才能保證效率的實現，試想倘若要進行動產權利歸屬的查詢費時費力，只會阻礙交易的效率，經濟的發展，而不能最大程度的發揮動產抵押的優點。

[注釋]

①抵押權人對債務人或第三人不移轉占有，而是使用動產作為擔保債權設定抵押權，當債務人不履行約定的契約時，抵押權人便因此占有了抵押物，并且可以自行出賣或者申請法院拍賣，所得的價金優先于其它債權而受清償.

②動產讓與擔保和所有權保留.規定對于船舶、航空機、海底電纜、農用器具及營業財產可以設定動產抵押權.

③鄭成良.現代法理學[M].長春：吉林大學出版社，1999.

[參考文獻]

[1]劉春堂.判解民法物權[M].臺灣：三民書局，1987.

[2]英國判例法相關規定.

[3]王澤鑒.民法學說與判例研究(第八冊)[M].北京：中國政法大學出版社，1998.

[4]鄭成良.現代法理學[M].長春：吉林大學出版社，1999.

中圖分類號：D923

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)18-0132-02

作者簡介：劉奕琳(1993-)，女，漢族，山東煙臺人，青島大學研究生，研究方向：民商法。