我國海事強制令制度和相關制度的比較以及立法完善

操　娜

上海海事大學法學院，上海　201306

我國海事強制令制度和相關制度的比較以及立法完善

操娜

上海海事大學法學院，上海201306

摘要：我國借鑒了目前國際上的通行做法和一些國家立法制度的合理內容，在《海事訴訟特別程序法》第四章之中規定了海事強制令制度，此種制度豐富了我國民事訴訟中的保全制度，此種保全措施適用于當事人的非金錢請求，針對的是當事人的行為。但是，通過長期的實踐表明將此種保全制度僅限定在財產保全的范圍內，已經不能滿足諸多保全請求。

關鍵詞：海事強制令制度；保全；舉證完善

一、海事強制令的來源

海事強制令制度規定于《海事訴訟特別程序法》第四章之中，在以我國民法中債和民事責任的分類為前提的基礎上又借鑒了英國瑪瑞瓦禁令的合理內容。此文主要闡述我國海事強制令制度與相關制度的對比，實施中出現的問題，以及該制度在司法程序中的完善意見。

二、海事強制令與相關制度的對比

(一)海事強制令與瑪瑞瓦禁令的對比

瑪瑞瓦禁令是一種強制措施，類似于海事強制令，從執行對象來看，其主要針對的是財產，類似于保全。[1]

1.二者強制的手段不同。前者既可以責令被請求人消極地不作為，又可以責令其積極地作為，只能針對特定行為。[2]而后者只能責令被告消極地不作為，執行的手段又不限于扣船、扣押船載貨物、強制拍賣船舶等。

2.二者啟動的訴訟時段不同。前者既可以在訴訟前申請，也可以訴訟中申請，而后者只能在訴訟過程中一方當事人認為對方可能采取轉移財產等行為致使判決不能順利的執行，而向法院提出申請要求限制財產的轉移或者處分，這屬于訴訟保全的措施。

3.二者提出申請的程序不同。前者的申請人首先要向海事法院提供證據表明自己具有海事請求，然后再按照規定提供可以保證因采取保全措施給被申請人造成損失時承擔損害賠償的擔保，此種申請程序更為復雜。后者只要申請人能提供關于被申請人可能采取導致判決不能執行的措施的證據，即可提出申請。

(二)海事強制令與海事請求權的對比

兩者均屬于臨時性海事保全措施，性質相同，但又存在明顯區別：

1.保全的客體、對象不同。前者保全的是申請人的金錢請求針對的是被請求人的特定財產，后者則保全申請人的非金錢請求針對的是被請求人的行為。

2.方法不同。后者的方法是對被請求人的船舶等財產予以扣押，前者是強制被請求人為一定的行為或不為一定的行為。兩者有時可以相互轉化。被侵害的一方當事人可以申請海事強制令，借助法院的強制力強制對方當事人作為或者不作為，也可以放任對方當事人作為或者不作為，而向其提出損害賠償請求，同時申請海事請求保全。

三、對進一步完善我國海事強制令制度的立法建議

我國《海事特別程序法》規定的海事強制令制度，在施行的幾年時間里，發揮了很大的作用，但也存在著問題。

我國在適用海事強制令時適用的程序簡易，可能促使申請人的濫用因而給被申請人帶來不應有的損失，阻卻其依法行使其合法權利。

針對這些問題，筆者提出以下幾點完善該制度的建議。

(一)明確規定海事強制令申請人的全面披露義務，嚴格其申請條件。[3]大部分的海事強制令是在質證之后才做出的，但是當出現了被申請人無法參加質證的情況時，法官只能依據現有的表面證據判斷。如果當事人濫用此種保全制度而無相關法律加以限制必然會對法律的權威性產生危害。因此，筆者建議立法嚴格申請人的條件，以證明實質的勝訴權[4]，加強申請人的責任感，防止其濫用海事強制令。

(二)立法上，我國法律中沒有要求申請人負有舉證義務證明被申請人違反了法律的規定的或合同的約定，因此這使得法官只能依職權對相關的事實進行調查，這不利于實施的查明同時增加了訴訟成本。筆者認為，應明確規定申請人的舉證的義務，以便該項制度能更好的實行，明確了申請人的舉證義務也可以在某種程度上限制法官的自由裁量權。

(三)立法上，海事強制令制度不僅要保護申請人的合法權利還應同時考慮承運人的合法權利。實踐中申請人憑借持有的提單擁有獨立的請求權來申請海事強指令。但是我國現有的立法中沒有考慮到當這種獨立的請求權與擔保物權中的留置權發生沖突時何者優先的問題。依據我國《海商法》的規定，留置的貨物要實現二次效力需要借助法院的拍賣程序。然而由于申請人申請了海事強制令致使承運人可能已經喪失了對貨物的控制權，這將阻卻承運人行使其合法的權利。依筆者之見，在設立海商法律制度時應謹慎權衡各方面的利益關系，在法律無明確規定的情況下，考慮到各個案情的實際情況具體問題具體分析。立法上也亟待出臺相關的司法解釋解決在擔保物權中的留置權與申請人的請求權發生沖突時的情況。

這樣本著公平公正的原則才能更好地權衡相關當事人的權益。

[參考文獻]

[1]李培合.海事強制令制度分析及完善[D].山東大學碩士學位論文，2008.9.

[2]梁慧星主編，邢海寶著.海事訴訟特別程序法研究[M].北京：法律出版社，2002：306.

[3]吳瓊.我國海事強制令制度的法律分析與立法完善[J].學術界，2006(120)：157.

[4]黃建群.海事強制令適用條件的缺陷及完善建議[J].水運法規，2012(10)：23.

中圖分類號：D925

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)18-0230-01

作者簡介：操娜(1991-)，女，湖北十堰人，上海海事大學法學院，2015級國際法學專業碩士研究生，研究方向：國際法。