“山寨手機”的商標權侵權責任研究

尹濤濤

北京索引互動信息技術有限公司，北京　100097

“山寨手機”的商標權侵權責任研究

尹濤濤

北京索引互動信息技術有限公司，北京100097

摘要：隨著世界經濟全球化的進程加快和科學技術的迅猛發展，知識產權已是經濟全球化背景下的制高點。但與此同時，有關知識產權侵權的糾紛也日益增多。山寨現象是我國近年來出現的一種具有中國特色的文化現象。山寨產品多數是通過借鑒模仿而賦予創意的產品，其中商標模仿占的比例極大。

關鍵詞：山寨；侵權；責任；商標權

從侵權主體如何確定方面來看，一般的商標權侵權主體很好確定，按照我國商標法的相關規定也很容易去確定最終的侵權責任承擔主體。而山寨手機侵權主體具有較大的不確定性和范圍的廣泛性，由于山寨手機大多采用小作坊式的經營管理方式，在經銷上往往是批發給小經銷商去經營，而不是某個特定的手機賣場，而且這種經營模式往往沒有可供查詢的正規發票和銷售合同。我國的相關法律也并未對這些主體之間承擔責任方式做出具體的規定，這就使得在侵權責任主體上存在著很大的不同。這就使得山寨手機的商標權侵權主體相對于一般的商標權侵權主體具有較大的不確定性。

其次從侵權歸責原則方面，在商標權侵權歸責原則上，究竟采取過錯責任原則、過錯推定原則還是無過錯責任沒有一個明確的規定，而只有一些基本理念，在這些基本理念之下，結合實際情況，采取必要的措施。再者，從主觀過錯來看，一般的商標侵權雖然絕大多數是故意的侵犯他人的商標權，但也不排除可能存在銷售者或經營者并不是故意的或主觀上不是刻意的去侵犯商標權，可能只是在經營活動中無意的侵犯了其他權利人的商標權。而山寨手機的商標權侵權都是主觀上存在故意的意圖，其商標權侵權最主要的目的就是使消費者產生混淆從而購買其山寨手機產品，而這種基于經濟利潤方面的經營意圖使得他們不斷的模仿或使用其他品牌的商標[1]，這種商標權侵權行為不可能存在不知道其他商標而侵犯或主觀上是過失的情況。另一方面，銷售“山寨”手機的經銷商很多，其相對于普通老百姓對手機應當有更深的了解，當他們從生產商或者批發商購買手機時，應當就了解所購買的手機的質量標準、手機新增功能、技術仿制于何種品牌手機，手機的商標臨摹何種馳名商標或者注冊商標，手機的價格大大低于真正品牌，因此可以推斷出“山寨”手機經銷商明知其銷售的手機是臨摹、仿制的手機而繼續銷售。所以在山寨手機侵權責任追究時，不應該考慮侵權人是否存在主觀上的過錯，只需要考慮是否對其他權利人的合法權益造成損害的嚴格責任原則。

最后侵權損害賠償方面，對于山寨手機的商標權侵權損害賠償方面，一般按照我國商標法第五十六條規定。法律規定看似簡單明確，但在訴訟實務中遠非如此，主要在以下幾個方面中存在著困難：首先是如何界定“侵權所得利益”，在司法實務中有著不同的觀點，難以形成統一的意見。首先是對于利潤的認定。“利潤”是一個模糊的概念，現在大量的山寨手機商品都是從一些手機批發市場里進的貨，許多都是沒有發票沒有合同的，假若其在銷售侵權商品時被查獲，他說是從某某市場某某公司進的貨，但拿不出發票和合同或只拿出一張白條，怎么認定他是合法取得或非法取得的？又如何認定其賠償責任？[2]其次是關于“被侵權人在被侵權期間因侵權所受到的損失”，因為商標是一種無形資產，要用數字去衡量這種無形資產的損失則比較困難。那么，商標法中的所得利潤如何去衡量并沒有一個很好的解釋，這就使得在山寨手機商標侵權案件中賠償數額難以確定。其次是我國的法定賠償方面，在山寨手機商標侵權這個問題上，只有在其他賠償方式無法確定賠償數額時才會采用法定賠償方式，這種適用條件的限制很大程度上增加了這類案件辦理的復雜程度。另外，法定賠償的數額較低，我國商標方面的法定賠償額最高是50萬，如果綜合各種因素發現被侵權人的損失遠遠超過50萬元，也仍只能在50萬元限額內進行裁量。這相對于電子產品這種利潤較大的行業來說，或許50萬的賠償上限只是九牛一毛，根本不足以彌補損失或懲罰侵權者。而且這樣的制度規定意味著，侵權賠償額的判定是由法官做出的。此時，主審法官的訴訟實務功底，對商標專業知識的知曉層次，對不同訴因形成紛爭的法律關系的判別和對裁決結果當事人、社會公眾承認預測的正誤都在左右著對案件的判決。

既然山寨已經建立，政府的有關部門就要采取積極的態度，因勢利導，而且應該加強對我國山寨生產者的知識產權創新設計的保護力度。同時，“山寨手機”企業更應該學習我國的知識產權制度，加強自己的知識產權意識，合理利用知識產權制度，保護自己自主研發的知識產權，加大對自身外觀設計專利的申請和保護。創立自己的品牌，走創新之路，堅持自主開發，山寨的明天會更好。

[參考文獻]

[1]熊英，施璟.山寨行為侵犯商標權可能性分析[J].中國工商管理研究，2008(8).

[2]張宏勛.對新<商標法>有關侵權賠償條款的分析[J].中華商標，2002(6).

中圖分類號：F204；F426.6

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)18-0279-01

作者簡介：尹濤濤(1990-)，男，安徽南陵人，北京索引互動信息技術有限公司，研究方向：民商法學。