西藏民事習慣發展概覽*1

黃昌軍

西藏大學政法學院，西藏　拉薩　850000

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西藏民事習慣發展概覽*1

黃昌軍

西藏大學政法學院，西藏拉薩850000

摘要：為全面了解西藏民事習慣的形成和發展，推進西藏民事習慣與國家法律之間的互動融合，文章從物權制度、債權制度、婚姻家庭制度、財產繼承制度四個方面，按照吐蕃時期、清朝以后以及西藏民主改革以后三個重要歷史時期對西藏的民事習慣進行了比較全面的分析和梳理，以作為研究西藏民事習慣的基礎數據，推動民族法的進一步研究。

關鍵詞：西藏；民事習慣；民族法

據有文字可考的記載，西藏民事習慣要追溯到吐蕃時期，其時佛教傳入西藏，經過斗爭、辯論，主要是佛教符合西藏地方政府統治的需求，成為西藏地方政府扶持的宗教，逐漸形成獨具特色的藏傳佛教。很多法律就在宗教的掩蓋下，維護著統治者的利益。吐蕃時期《吐蕃基礎三十六制》和《吐蕃法律二十條》以及《狩獵傷人賠償律》、《盜竊追賠律》、《唆犬傷人賠償律》都成為以后歷代王朝法律的淵源，元代《十五法》、明末《十六法典》以及清朝《十三法典》都基本沿用其相關規定。清朝時期是中央對西藏地方政府統治較為開明的時期，也是在這一時期確立了藏傳佛教黃教達賴和班禪兩大活佛的轉世制度。民國時期，中央政府認可西藏的習慣以習慣法的形式執行。1951年西藏和平解放，實行民族區域自治，但根據《十七條協議》并未廢除舊制度，直至1959年發生叛亂，實行民主改革，廢止了舊西藏的法典，全面適用新中國法律。但在舊西藏法律影響下形成的民事習慣仍具有一定的適用性。雖然建國后對西藏進行過社會調查，記載了部分民事習慣，但不完整。本文目的就在于對西藏民事習慣從物權、債權、婚姻家庭、財產繼承等方面按重要歷史時期做一整體分析和梳理，希望對西藏民事習慣有個全面的概要的匯集，為后期研究做一階段性鋪墊。

一、關于物權制度方面

歷史上的西藏物權制度主要以土地和牧場所有權為核心，房屋包括其他動產所有權由于其附屬性極強，基本從屬于人身關系，況且歷史上西藏老百姓很大程度上連人身都不屬于自己，更不用說有自己的財產，只有在民主改革以后，農牧民才享有真正的人身權和財產所有權。限于篇幅，僅對土地制度展開。

(一)吐蕃時期

吐蕃時期，西藏的土地都歸屬于以“贊普”為代表的西藏王室，“王室將土地和牧場賞賜給貴族官僚，通過奴戶為其耕種，負擔向國家交納賦稅和向貴族交納地租的義務。”①貴族官僚僅享有從王室土地所有權派生出來的占有權，且“占有”在法律的概念上缺乏私有的性質②，不能買賣和轉讓。“這種土地所有制的形式一直持續到9世紀中葉……地權在分散和下移，出現了土地私有制的迅速擴大。舊有的奴隸主貴族包括王室大臣對土地的占有幾乎變為完全私有，他們在迅速地向封建領主演變。從9世紀中葉到13世紀中葉，吐蕃幾乎經歷了400年的時間，才基本上完成了奴隸制向封建制的過渡。”③1244年，西藏正式歸入元朝版圖，元朝政權把下移的地權重新上移，成為封建的土地國有制，明襲元制，西藏土地所有權仍屬于中央政府。

(二)清朝以后

清朝統治西藏時期，國家擁有對西藏土地的最高所有權，約占人口5%的三大領主及其代理人占有西藏的全部土地及大部分牲畜，占西藏人口90%左右的“差巴”、“堆窮”是農奴，他們沒有生產資料和人身自由，靠耕種份地維持生計。另有約5%的“朗生”是世代奴隸，被當成“會說話的工具”。民國時期，鑒于西藏的特殊情況，準許民事制度沿用西藏習慣，土地制度并無大的變動。西藏和平解放以后，根據中央人民政府與西藏地方政府簽訂《關于和平解放西藏辦法的協議》，未采取和內地一樣的土地改革措施，而是基本保持歷史現狀。據統計，民主改革前，十四世達賴喇嘛家族在西藏占有27座莊園、30個牧場，擁有農牧奴6000多人。每年在農奴身上榨取的青稞33000多克(1克相當于14公斤)，酥油2500多克，藏銀200多萬兩，牛羊300頭，氆氌175卷。④

(三)民主改革以后

1959年平息反動上層的公開叛亂后實行民主改革，農村的封建統治被打垮，消滅了封建剝削制度，沒收叛亂分子土地，實行“誰種誰收”，對未反叛領主及其代理人，實行“二八”減租政策，同時廢除烏拉差役，解放了朗生，分得土地和房屋等生產生活資料，使農奴和奴隸成為土地的主人。1959年9月21日，西藏自治區籌備委員會通過《關于廢除封建農奴主土地所有制實行農民的土地所有制的決議》，決定對參加叛亂的農奴主的土地和其他生產資料一律沒收，分配給農奴和奴隸；對未參加叛亂的農奴主的土地和其他生產資料由國家出錢贖買后，分配給農奴和奴隸。改革開放以后實行家庭聯產承包責任制，出現了新的土地分配方案。如拉薩市郊區一鄉村的土地分配：1984年之前出生人日和遷入人口每人可以分得3畝土地；至1990年期間出生的人口能分得6—7分地；1990年之后出生或遷入的人口則不能分得任何土地。⑤這也是在整個西藏地區普遍實行的分配方案。

二、關于債權方面

(一)契約之債

1.吐蕃時期

吐蕃的契約制度比較健全，契約運用較為廣泛，有書面和口頭形式，包括買賣契約、借貸契約、雇傭契約和其他契約，如《雞年制匾契》是官方指定制匾作坊為其服務的契約文書。借貸契約分消費借貸和使用借貸，消費借貸很少有債務和利息的記載。當時民間流行的借貸習俗是以借貸價值1/10作為請求借貸禮，實際上具有預扣利息的性質。雇傭契約包括人的雇傭、牲畜的租賃等。契約除了根據不同類別作具體內容約定以外，一般還有“中人”，即擔保人簽字畫押，出現了民事擔保制度。對于違約責任的規定，一般有幾種責任：加倍償還；以勞役抵償；以奴隸抵債；抄走家中財產。

2.清朝以后

清朝時期，吐蕃以來的民事習慣在藏區仍有法律效力。在借貸關系中更多的是高利貸。藏區最大的高利貸者是寺院，其次是上層喇嘛和經會(一種群眾性的宗教組織)，利率一般是借二還三。到期不能償還，以動產抵債，其價值大致與債務本利總額相當，或者債務人服一定時間的勞役作為抵償，勞役時間視債務本利總額多少而定。延續了擔保制度。西藏和平解放以后仍然存在買賣、借貸、雇傭和租賃契約制度。昌都地區在噶廈政府時期的借貸關系還存在較多強迫借貸情況，還有只收利息，不討本金的借貸(解放后寺廟有所改變，能還本的不再加以刁難)，利率從20%到150%都有，主要根據債主與借債人的關系或送禮多少而定。1953年為了減輕農牧民高利貸負擔，噶廈政府宣布《關于減免舊糧債辦法和處理牧區錢債等辦法》，要求對欠債戶分別根據情況進行減免。⑥

(二)侵權之債

1.吐蕃時期

吐蕃時期，侵權行為負擔民事責任的依據有：(1)起誓后侵權人只承擔民事責任。區分故意和過失決定刑事制裁或民事制裁的依據，而重要的環節就是起誓。起誓則按民事方法制裁，不敢起誓則處以刑罰。(2)違法不作為，即法律要求作為而沒有作為的行為。侵權行為的民事責任有：(1)給付命價、醫藥費、食品費；(2)賠償，針對侵犯不同身份地位人士的財產，賠償數額不同。(3)給付檢舉費、援助費。吐蕃法律鼓勵人們揭發非法行為，一般用賠償金錢或財物、牲畜的一半獎勵告發者。給付援助費的目的是鼓勵人們相互救援，見義勇為。《狩獵法》援用吐蕃習慣規定：“被救者要將己女作為禮物相酬，無女則以妹酬，無女無妹或酬而不受則需贈銀或贈馬”，且對援助賠償的具體問題，法律規定得較為細致。⑦

2.清朝以后

有據可查的侵權規則有：(1)侵害土地占有權。藏區各地在劃定地界以后，即將境內土地及人民授予大小領主。作為封建領主占有權而獲得的土地，受到法律的保護。法律規定，凡離開本部落領地而越界住牧者，依法處罰，頭目越界放牧，處罰更重。⑧(2)侵害人身權。《番例條款》規定，除對“殺逃來之人”、“家奴獄主”和“挾仇陷害，放火燒死人者”處以死刑而外，對其他命案則以罰服了結，即通過支付“命價”或“血價”的方式了結。(3)侵害財產權。轄區內的藏民即使是收割自己種的青稞不經請示不按時間收割，要罰款或以偷盜論處。理塘木拉地區禁止人們挖藥材，不論挖多少，是否挖到，也不管是在自己的地里或他人的地里，都要罰款。不準砍神樹，也不準到其他頭人轄區內砍柴，對上山砍柴者除退出所砍的柴，沒收砍柴工具以外，還要罰款。⑨民國時期至西藏民主改革之前，人身侵權基本沿用清朝制度。

對于民主改革以后債權方面的研究從文獻資料來看涉及較少，主要原因在于民主改革后，這些內容從官方途徑基本適用全國統一法律，無太大區別。但現實生活中也還會存在賭咒發誓作為保證的形式，比如日常生活中藏語口語的“貢覺松”就是“向三寶保證”，因為在“佛、法、僧”三寶面前是不能說假話的，否則會遭至惡果。

三、婚姻家庭制度

(一)吐蕃時期

藏區的婚姻形式多種多樣，除了一般的聘娶婚外，還有搶婚、買賣婚等。后因搶婚糾紛增加，統治者專門發布告示禁止搶婚。實行族外婚制，遵從父母之命。確認一夫多妻制，且在婚姻形態上有個特殊的轉房制度：“絕嗣之家，其妻室有父則歸其父，無父則歸其兄弟近親”⑩，對被轉房的女子來說是一種應盡義務。吐蕃已有親系的概念，并對此作了分類：直系血親和旁系血親；尊親屬和卑親屬；男系親和女系親。一些法律關系的發生，也是以親屬關系為前提的。如《狩獵傷人賠償律》規定：“銀告身尚論本人與銀告身之祖、父及頗羅彌告身尚論子侄及叔伯昆仲無告身諸人，及繼母、兒媳、妾騰、未婚之妹等，被別人因狩獵射中，賠償相同。”?

(二)清朝以后

清代藏族家庭里以男性為中心，實行嚴格的階級內婚制，一般要求門當戶對。各地依據父系或母系親族關系的不同一定范圍內禁婚。自由戀愛，但結婚受限制。婚姻形式以一夫一妻制為普遍形態，但還保留一夫多妻和一妻多夫等家庭形態，女子處于從屬的地位，且被要求嚴守貞操，不得提出離異。成親要通過媒人，婚齡女子通常15、16歲，男子一般在20歲左右。一些地方仍存有搶婚習俗，上門女婿不受女方家歧視。男女雙方均可向部落頭人提出離婚：若男方提出，則分一半財產給女方；若女方提出，男方不給任何財產；如果男女雙方都提出離婚，要罰款。若有子女一般是女孩歸女方，男孩歸男方，若只有一子，則送去寺院當喇嘛。

藏區對違反婚姻法規范的行為，依法予以制裁：1.違反階級內婚制者，沒身為奴。2.謀娶人妻者，重罰。藏區法制肯定訂婚的效力，凡謀娶已訂婚婦女者，要依法處罰。3.奸淫婦女者，嚴懲。4.奪人之妻者，賠身價。5.與未婚女子同居而生下小孩者，男方要付撫養費。6.與有夫之婦同居而生下小孩者，男方要給女方丈夫付懺悔費。

(三)民主改革以后

1982年1月1日執行的《西藏自治區施行<中華人民共和國婚姻法>的變通條例》(2004年修訂)對《中華人民共和國婚姻法》的有關條款作了一些變通，主要是：1.結婚年齡，男不得早于二十周歲，女不得早于十八周歲；2.廢除一夫多妻，一妻多夫等封建婚姻，對執行本條例之前形成的上述婚姻關系，凡不主動提出解除婚姻關系者，準予維持。3.對非婚生子女生活費和教育費的負擔，應按中華人民共和國婚姻法第十九條的規定執行。改變全由生母負擔的習慣。就目前來看，藏族地區絕大多數為一夫一妻制，也有個別的一夫多妻或一妻多夫，但若是82年以前的多偶，沒有出現婚姻糾紛，主動要求解除婚姻關系的，是允許存在的，如果是82年以后，則由于政策和法律的要求，不允許多偶，由此也出現了隱性多偶婚?。西藏部分地區存在一些風俗習慣，可能導致非婚生子女的誕生，只是非婚生子女不受社會歧視，所生子女一般由母方撫養。雖然有《變通條例》的規定，但很多非婚生子女的親生父親并不能確定，會導致無法執行。1996年那曲聶榮縣下曲鄉通過鄉規民約第7條規定對不負責任的男人進行懲戒，主要是罰款和交撫養費，但實際上較難操作。?

四、財產繼承制度

(一)吐蕃時期

子女、妻室、父母、兄弟近親都是繼承人，被繼承人死亡后，繼承開始，根據吐蕃法律繼承順序為：子女、妻室，其次是父母，最后是兄弟近親。有一點應該說明，吐蕃時期，妻室既有繼承丈夫遺產的權利，也負有轉房的義務。如其拒絕轉房，其繼承遺產的權利也隨之被剝奪。在吐蕃的繼承法律規范中，繼承的標的不僅限于財產(包括奴戶、牧場、草料、園林)，王位、告身、官職及相應的特權也都被視為繼承權的標的。

(二)清朝以后

繼承一般以男子為限，一般民戶家中只留1子承嗣，其他子女或出家、出嫁、入贅或另立門戶，承嗣的兒子享有財產繼承權。對于已入寺、出嫁、入贅者，沒有繼承權。在招贅家庭中，贅婿享有財產繼承的權利。養子必過3年，并且聽父母話，才可以繼承財產(那曲羅馬讓學部落)；贅婿、兒媳(已過3年)繼承權與親生子女相同。?另外，在某些情況下，寺院可能成為財產繼承人。?也有歸部落處理的，那曲桑雄阿巴部落規定，死者的財產，家里有人可以繼承，若是絕戶，就是分家出去另立門戶的兄弟姐妹等親屬都無權過問，而是由部落頭人處理，用作部落開支。?

(三)民主改革以后

民主改革以后，財產繼承制度基本上和《繼承法》的規定一致。只是在財產的處理上，與法律上權屬規定較為明確不一樣。由于藏傳佛教的影響，去世的人可能會將財產捐給寺廟做功德，而依法得到遺產的人也會遵循藏傳佛教的傳統，將財產用于給亡者念經、做佛事，祈禱亡者能脫離輪回，往升凈土，很少有將所得遺產歸自己享用的。這也反映出藏傳佛教對西藏百姓的影響是較為深遠的。

以上即是西藏民事習慣的歷史發展概覽，從以上內容可以大致看出西藏民事習慣具有所在歷史階段的主要特征，如在吐蕃時期的奴隸制特征，封建社會的階級特征，社會主義的人民民主特征。但同時還具有歷史習慣的延續性，即使在社會主義新西藏，仍然存在舊西藏的民事習慣，西藏民眾視為傳統予以遵守。只是在民事領域，只要不違背法律的禁止性規定，都是允許的。了解西藏民事習慣的歷史發展概況只是研究西藏民事習慣的基礎，還需要對其深入分析研究存在的問題及對策。

[注釋]

①徐曉光.藏族法制史研究[M].北京：法律出版社，2001：59-60.

②李志敏.中國古代民法[M].北京：法律出版社，1988.75.

③孫鎮平.清代西藏法制研究[M].北京：知識產權出版社，2004.65.

④中華人民共和國國務院新聞辦公室.西藏民主改革50年[EB/OL].http：//tibet.news.cn/gdbb/2009-03/02/content_15835607.htm，2016-4-15.

⑤郝亞明.城市化進程中的藏族社區變遷——以拉薩R村為例[J].北方民族大學學報(哲學社會科學版),2009(1).

⑥西藏社會歷史調查資料叢刊編輯組編.藏族社會歷史調查(一)[M].北京：民族出版社，2009：145-146.

⑦徐曉光.藏族法制史研究[M].北京：法律出版社，2001：70-72.

⑧徐曉光.藏族法制史研究[M].北京：法律出版社，2001：228-229.

⑨張濟民主編.青海藏族部落習慣法資料集[M].西寧：青海人民出版社,1993：155-156.

⑩巴臥·祖拉陳哇,黃顥.賢者喜宴摘譯(二)[J].西藏民族學院學報,1981(1).

?徐曉光.藏族法制史研究[M].北京：法律出版社，2001：74-75.

?郝亞明.西藏牧區調查報告——以藏北那曲牧區為例[J].西藏大學學報,2007(11).

?<民主改革以來西藏婦女社會地位變遷研究>課題組.西藏牧區婦女社會地位的變遷——以西藏那曲地區聶榮縣為例[J].西藏研究,2010(6).

?西藏社會歷史調查資料叢刊編輯組編.藏族社會歷史調查(三)[M].北京：民族出版社，2009.48.

?孫鎮平.清代西藏法制研究[M].北京：知識產權出版社，2004：111.

?西藏社會歷史調查資料叢刊編輯組編.藏族社會歷史調查(三)[M].北京：民族出版社，2009：103.

中圖分類號：D923

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)19-0032-03

作者簡介：黃昌軍(1977-)，四川仁壽人，西藏大學政法學院講師，中國政法大學民商經濟法學院博士生，主要從事民商經濟法學、民族法學研究。

*國家社科基金青年項目“西藏農牧區民事習慣調查研究”(項目編號為：09CFX046)階段性成果之一。