從期待可能性角度分析許某案

蔡亞南

河南大學法學院，河南　開封　475001

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從期待可能性角度分析許某案

蔡亞南

河南大學法學院，河南開封475001

“當刑法與人民的意志不一致的時候，也就造成刑法與人民的隔閡”只有人們徹底認同、信服國家法律，它才能更好地起到維護社會的作用。刑法規定與人民期望相背離明顯不是我們所需要的。法律上明文規定了幾個排除犯罪的事由，但是根據現有的事由很難明確合理地解釋上述案例，那么，期待可能性就恰到好處地解決這個尷尬的局面。

期待可能性；盜竊罪；出罪事由

一、期待可能性內涵

期待可能性具體說來就是期待行為人做出合法行為的可能。“法律不可能強迫人們去做根本不可能做到的事，如果行為人有能力選擇做出合法行為的話，一旦做出了法律禁止的事，就因為具有期待可能性而受到譴責”①期待可能性還重視人性，利益發生沖突的時候不可能舍去自衛，而選擇無益于自己的行為。英國古典自然法學家霍布斯就探討這一的思想，他從“人人都有自我保全的天性”出發，他認為“如果不做違法之事，就會馬上喪生的話，而做了違法之事，則可以延續生存，如在大饑荒中無法購買或接受施舍得到食物時行劫或偷竊，該人完全可以獲得寬恕，因為任何法律都不可能約束一個人放棄自我保全”②期待可能性擺正了人性在法律面前的位置，不僅僅只有法還有情，這樣法律才能更好的運行。

二、分析許某案

許某案主要是被告人許某在取款時發現銀行出現故障，利用這個問題，惡意取走巨大數額的銀行存款引發的案件。主要的案例經過是“2006年許某來到某銀行的ATM取款機取款。打算取1000元，機器顯示只扣了1元，然后他趁機取走了5.4萬元。后來告訴了自己的好友。隨后兩人一起取錢，卷款潛逃。事發后，其好友自首且退還全部贓款。許某在潛逃一年后被警方抓獲，但贓款因已被許某花光，無法追回。法院判定其朋友盜竊，有自首主動退贓的量刑情節，判有期徒刑一年，并處罰金1000元。而許某一審因盜竊金融機構，數額特別巨大，被處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處沒收全部財產。2008年該案發回重審，最終改判五年有期徒刑。”③在審判的過程中，許某的判決引發了人們的熱議，出現了很多不同的聲音。我們可以想象為什么法院的判決能讓公眾有那么大的反響：首先該案發生的情境是與我們有很大關系的銀行取款機，如果當時的對象不是許某，也許將會是我們中的某些人。其次就是許某犯下這個錯是由于銀行的過錯才產生的犯意，一審判無期顯然有些太重了。我們能夠期待自己在這種情況下不去取取款機里的錢嗎？單純從民意的角度來看，許某的罪與非罪，罪輕罪重顯然是和判決不一致。許某是否有罪根據的標準不同可能會有不同的結論。但是在期待可能性的判定標準中，我堅持平均人標準。它主張將行為人置于普通大眾的標準之下，如果一般人能在行為時的情況之下做出合法的行為，行為人的違法行為就不能被原諒，法律就有足夠的理由懲罰其違法行為。這樣說來，普通人也做不到面對突如其來的錢財不動手，所以他的行為就具有可理解性。

期待可能性并不是法律規定的出罪事由，有人認為期待可能性的適用是不合適的。他們認為如果適用該理論的話，以后類似的案例也該如此適用，那么，強奸賣淫的女子、重要的官員因為抵不住誘惑而受賄是不是也可以以相同的理由不認為是犯罪或者要求減輕處罰？如此，法律的公平何在？他們并不認為在某些情況下拋卻整體社會公正是在關注個體公平。所以，在現實中案件能發生必定有人性的因素存在，但是并不是所有的案件都必須要用這個理論解釋，因為法律和人性并沒有沖突到特別嚴重的地步。而且，引進理論一定要結合社會實際，我國目前的司法現狀和理念對這一理論的深入發展有相似之處?！斑@也是我國對的期待可能性等關注人性的弱點的理論始終難以接受的深層次原因”。④而有人則認為，許某案案情比較特別，所以才適用期待可能性。所以，期待可能性并不是能夠隨便適用的，自然不用擔心會被濫用。因為我們不可能會不管不顧法律一味的以人性的角度去解讀犯罪背后的目的和法律意義。適用期待可能性的目的就是實現社會安定，既取得預期的法律效果和社會效果。傾向于個案保護則是因為必須不能在損害個人的利益的基礎上來實現所謂的社會公正，處理法律和情理的關系，不致失衡?！胺刹荒軓娙怂y，只有當行為人具有期待可能性但卻做出違法行為時，才能譴責行為人”。⑤期待可能性理論并不是法律明文規定的出罪事由，但是在這個情況之下，不運用這一理論經行調和，難以實現真正的公正，它的適用的尷尬情形，就體現了期待可能性和罪刑法定原則的沖突。那么調和兩者間的沖突就成為期待可能性適用的一個充分條件，如何調和與怎樣調和就是堅持這一理論的學者要首先考慮的問題。

[注釋]

①陳興良.刑法哲學[M].北京：中國政法大學出版社，2004.

②張明楷.期待可能性理論的梳理[J].法學研究，2009(1).

③李華斌.法學專家把脈許霆案[J].中國審判新聞月刊，2008(05).

④揚國章.許霆案與期待可能性理論[J].時代法學，2008.

⑤黎麗.許霆無罪一對三個國外相關理論的探討[J].法制與社會，2008(05).

D925.2

A

2095-4379-(2016)21-0242-01

蔡亞南(1991-)，女，漢族，河南永城人，河南大學法學院，法律碩士，研究方向：刑法學。