我國P2P網絡借貸的法律監管研究

高宇凡

鄭州大學法學院，河南　鄭州　450001

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我國P2P網絡借貸的法律監管研究

高宇凡

鄭州大學法學院，河南鄭州450001

摘要：網絡技術的普及，為金融業的發展提供了重大利好。隨著市場經濟的不斷深入，普惠金融更是合乎大眾之需求，順應時代之潮流，P2P網貸平臺應運而生。從2007年至今，我國P2P網絡借貸呈現出爆發式的增長，快速發展的背后也凸顯出眾多問題：監管主體和地位不明確，運營底線無從考量，風險管控沒有標準，平臺發展的穩定性亟待加強。本文針對以上P2P經營過程中的風險，對我國P2P網絡借貸市場的健康發展提出相關分析和建議。

關鍵詞：P2P；網絡借貸；法律監管

P2P網絡借貸，最早源于06年諾貝爾和平獎獲得者尤努斯教授創建的格萊珉銀行，格萊珉銀行通過開展無抵押的小額信貸業務和一系列的金融創新機制，幫助解決貧困問題，做出了重大貢獻。2005年3月英國4個年輕人創辦了全球第一家P2P網貸平臺，2007年6月我國第一家P2P借貸平臺在上海上線運營。經過幾年的發展，我國的P2P借貸市場開始迎來自己的春天，各地網貸平臺就雨后春筍般涌現，交易額也在以每年數倍的速度增長。截止到2015年底，我國P2P借貸平臺共3657家，其中正常運營的有1924家，較去年同期增長74.1%，全年累計交易規模約為9750億元，較去年增長三倍。

然而，根據統計2015年全國問題平臺共1733家，近乎過億的交易規模，卻因為一次次負面事件的發生，向國家和社會敲響了警鐘。P2P的風險，也被眾多專家學者一一指出。有專家認為，由于P2P網絡借貸平臺自有資金有限，很難滿足眾多借款者與投資者的需求，如何實現平臺的補償成本，這是P2P網絡借貸平臺面臨的最大問題①。在部分專家們看來P2P網絡借貸使借款者信息曝露在潛在投資者甚至整個互聯網中，不利于借款者隱私的保護②。國內有學者認為P2P網絡借貸平臺很難保證投資者資金的安全，部分網貸平臺以高于法律規定的利率水平進行不規范經營，這都嚴重影響金融市場的穩定。專家指出，P2P網絡借貸平臺放貸，貸款用途很難核實，借款者可能將借入的資金投資到高風險領域，影響金融穩定。2015年12月28日，《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法(征求意見稿)》的下發，標志著我國網絡借貸進入正式監管時代。

一、我國P2P網絡借貸存在的風險

(一)法律監管空位

在《辦法》下發之前，對于網絡借貸并沒有一個明確的認識，《辦法》中所指網絡借貸，是指個體和個體之間通過互聯網平臺實現的借貸，即P2P網貸，其屬于民間借貸范疇，受合同法、民法通則等法律法規以及最高人民法院有關司法解釋的規范。網貸平臺是依法成立的以互聯網為紐帶，向借款人和出借人實現提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務的組織，其在本質上是信息中介而非信用中介，因此其不得吸收公眾存款、歸集資金設立資金池、不得自身為出借人提供任何形式的擔保等。目前，許多網貸機構背離了信息中介的定性，承諾擔保增信、錯配資金池等，其已存在明顯的違法邊際。針對市場準入方面，我國相關的法律法規并沒有明確P2P網貸市場準入的資質等條件限制。

P2P網貸按照操作模式的不同，大致分為兩種，即保證金模式和債權轉讓模式。對于保證本金模式的P2P網絡借貸平臺，一般情況下平臺承諾當借款者違約時先行墊付本金的行為，實際上從事了擔保業務，這與《辦法》中規定的信息搜集、公布等中介作用以及不得承擔任何形式的擔保是不相符合的。對于債權轉讓模式的P2P，第三方先將資金放貸給資金需求者，簽訂借款合同，然后再將該債權轉讓給投資者。這種模式的借貸行為并沒有通過借貸雙方直接完成交易，實際上P2P網絡借貸平臺成為了民間金融機構，這與其本身在法律上的定性也是相悖的。

(二)平臺運營風險

如《辦法》所指，P2P網貸在本質上屬于信息中介組織，其在本質上應當從事與提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務相關的業務類型，但在實際運營過程中，大多數網貸平臺在運營操作過程中都存在著或多或少的風險。這些風險集中體現在以下兩個方面：一是網貸平臺引發的風險，二是借款人存在的風險。

在運作過程中，監管往往缺少相應指標紅線硬性規定，平臺本身在維系運作和經營過程中往往會逾越各種硬性規定；投資人將資金存入平臺指定的中間賬戶，貸款的發放和回收都是通過中間賬戶的相關操作來進行。第三方機構一般只允許P2P網貸平臺和個人開戶，而不承擔監管責任，因此賬戶資金的支配權仍屬于P2P網絡借貸平臺，在這種情況下，P2P網絡借貸平臺就可能利用監管漏洞進行非法集資或是跑路，給投資者帶來重大損失。工作人員的素質和技能，也對平臺的風險管控具有至關重要的作用。

P2P網絡借貸是利用互聯網進行資金直接借貸交易的，在中國征信體系不完善的環境下，P2P網絡借貸平臺僅僅依靠借款者提供的信息進行風險審核，借款者很可能提供虛假身份融資或是提供虛假的資金用途將資金投入到高風險領域，騙取投資者的資金③。借款過程中，借款人故意隱瞞不利信息，甚至為了詐騙等不法原因，虛構借款資料，提供虛假身份，而網貸平臺對借款人資料的審核又缺失完善的檢測體系，長此以往，勢必會造成整個金融市場的混亂。

(三)自律管控缺失

作為新興的金融服務組織，P2P網絡借貸市場在整個金融市場中擔當著越來越重要的角色，尤其是普惠金融計劃的倡導，更為P2P行業的發展提供了便利的大勢環境。新興事物的發展總是需要一個前赴后繼的過程。目前，整個P2P市場自律監管缺失，行業監管力度不夠，由于行業內部并不能向銀行業一樣存在嚴謹的監管標準和制度保障，尤其是資源共享和個人資信方面的信息互通，這種情況放大了網絡借貸的不穩定性，對行業的發展產生著重大的阻礙。

二、我國P2P網絡借貸法律監管舉措

(一)確立監管原則

根據黨中央、國務院工作部署和人民銀行等十部委《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》明確的“鼓勵創新、防范風險、趨利避害、健康發展”的總體要求和“依法、適度、分類、協同、創新”的監管原則，《辦法》確定了網貸行業監管總體原則：一是以市場自律為主，行政監管為輔。該項原則堅持了市場在資源配置中的基礎作用。網貸是市場經濟的產物，要堅持市場為導向、自律與他律相結合，發揮好網貸市場主體自治、行業自律、社會監督相結合，促進網貸行業健康發展。二是以行業監管為主，國家監管為輔。P2P網絡借貸本質上是信息中介機構，而非信用中介機構，對P2P的監管，重點在于業務基本規則的制定完善，而非機構和業務的準入審批，監管部門應著力加強事中事后監管，以保護相關當事人合法權益。三是堅持底線思維，實行負面清單管理④。通過負面清單界定網貸業務的邊界，明確網貸機構不能從事的十二項禁止性行為，對符合法律法規的網貸業務和創新活動，給予支持和保護；對非法金融活動堅決予以打擊和取締；加強信息披露，完善風險監測，守住不發生區域性系統性風險的底線。四是實行分工協作，協同監管。發揮網貸業務國家相關管理部門、地方人民政府、行業自律組織的作用，促進有關主體依法履職，加強溝通、協作，形成監管合力。

(二)明確監管主體

明確監管主體是對P2P網貸平臺進行監管的首要任務，使監管機構做到各盡其職，避免重復監管，是當下的應選之策。美國對P2P網絡借貸的監管實行多部門分頭監管，聯邦政府和州政府共同監管的指導方針，主要監管機構為SEC、美國審計署、消費者金融保護局，其中SEC是網絡借貸的核心監管機構。在中央和地方監管分工方面，美國堅持明確的分工責任：SEC和州級證券監督管理部門負責投資者保護，重點監管網貸平臺信息披露制度的執行，消費者金融保護局主要負責制定和實施金融產品服務的相關法律個監管條例，及時糾正P2P平臺的錯誤，審計署負責對網絡借貸進行研究分析，做出相應的監管決策。根據《辦法》和關于界定中央和地方金融監管職責分工的有關規定，對于P2P的監管，由中央金融監管部門制定統一的業務規則和監管規則，督促和指導地方人民政府金融監管工作；由省級人民政府對機構實施監管，承擔相應的風險處置責任。P2P作為信息中介組織，對其監管，《辦法》明確銀監會作為中央金融監管部門負責對網貸機構業務活動制定統一制度規則，督促和指導省級人民政府做好網貸監管工作，加強風險監測和提示，推進行業基礎設施建設，指導網貸協會等。除了銀監會之外，《辦法》還進一步明確要求工信部負責對網貸電信業務進行監管，公安部牽頭對互聯網安全進行監管，打擊網絡金融犯罪，國家互聯網信息管理辦公室負責對金融信息服務、互聯網信息內容等進行監管。在中央與地方分工上，要求地方政府金融監管部門承擔轄內網貸平臺的具體監管職能，包括備案管理、規范引導、風險防范和處置等。

(三)加強行業監管，引入信息共享

英國的網貸行業監管性較強，P2P行業協會在規范網貸行業發展過程中起到了良好的作用。行業監管的主要內容包括：最低運營資本金要求、客戶資金隔離制度、平臺規制清晰、公平處理投訴、引入信息披露制度和信息共享制度。英國金融行業監管局尤其重視P2P網貸平臺對信息披露制度的管理，在2014年3月公告的《關于網絡眾籌和通過其他方式發行不易變現證券的監管規制》，其核心內容就是信息披露制度，加強信息共享，建立行業內完善的征信系統，為平臺的業務開展保駕護航。我國網貸行業作為新興行業，問題層出不窮。如何使行業在保證高速發展的前提下，提升平臺發展的健康穩定性，成了眾多網貸平臺亟待解決的一大難題。行業自律監管的有效性，能夠從本源上管控風險，降低風險標準。同時，行業自律監管需要有關各方積極創新，相互配合，并建立起政府監管、行業自律、市場約束三位一體的管理體系，加強行業監管，對促進行業健康發展十分必要。信息披露制度和行業征信系統的建立和維護，有利于建立行業內資源共享，構建完善的風險預警、監測機制，在規范從業機構市場行為和保護行業合法權益等方面發揮積極作用。

三、結語

我國P2P行業的發展具有巨大的市場和潛力，法律監管制度的缺失導致整個市場秩序的混亂，完善的法律體系能夠為P2P網絡借貸的監管提供強有力的法律支撐。隨著《辦法》的出臺，相信，在2016年里，我國P2P行業會度過自己的危機，迎來自己真正健康發展的春天。

[注釋]

①莫易嫻.P2P網絡借貸國內外理論與實踐研究文獻綜述[J].金融理論與實踐，2011.

②王艷，陳小輝，邢增藝.網絡借貸中的監管空白及完善[J].當代經濟，2009(24).

③金琳琳.P2P網絡借貸監管問題研究[D].河北大學，2015.

④金融行業網，2015-12-28.

作者簡介：高宇凡(1987-)，男，漢族，河南鄭州人，鄭州大學法學院，2013級經濟法專業研究生。

中圖分類號：D922.28

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)10-0105-02