公司法人國籍確定的實(shí)際控制標(biāo)準(zhǔn)探析

張蕭蕭

[摘要]公司法人的國籍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)對國家利益而言至關(guān)重要。《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》對我國公司法人國籍確定總體上采用絕對成立標(biāo)準(zhǔn)的制度進(jìn)行了改良，確立了在依據(jù)成立地標(biāo)準(zhǔn)對投資者國籍進(jìn)行定義的同時，引入了“實(shí)際控制”的最終標(biāo)準(zhǔn)。在外國投資者控制境內(nèi)企業(yè)方面全面貫徹了“實(shí)際控制”原則，而在中國投資者控制外國企業(yè)方面則只是有限度地貫徹了“實(shí)際控制”原則。

[關(guān)鍵詞]《外國投資法（草案）》；法人國籍；實(shí)際控制；外國投資者

[DOI]1013939/jcnkizgsc201607133

《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》（以下簡稱“《外國投資法（草案）》”）廢除了外資三法確立的逐案審批制度，設(shè)計了與準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理模式相適應(yīng)的外資準(zhǔn)入管理制度。[1]國家可以基于自身經(jīng)濟(jì)安全及發(fā)展利益的需要，在外資準(zhǔn)入前列明不適用國民待遇的“不符措施”的負(fù)面清單。為了預(yù)防和制止外國投資者對《負(fù)面清單》的規(guī)避，《外國投資法（草案）》對我國公司法人國籍確定總體上采用絕對成立標(biāo)準(zhǔn)的制度進(jìn)行了改良，確立了在依據(jù)成立地標(biāo)準(zhǔn)對投資者國籍進(jìn)行認(rèn)定的同時，引入了“實(shí)際控制”的最終標(biāo)準(zhǔn)。

1實(shí)際控制標(biāo)準(zhǔn)的概念

實(shí)際控制標(biāo)準(zhǔn)是指公司法人國籍由公司法人的實(shí)際控制人的國籍確定，換言之，實(shí)際控制人之國籍乃是公司法人之國籍。法國學(xué)者索姆耶爾在《國際私法大全》中指出“法人只不過是覆蓋在一群成員身上以使他們聯(lián)合于其中的一層面紗；……