似是而非的員工

顏梅生

“明明是和其他人一樣提供了勞動，為什么我卻不屬于單位員工？”一些人在工作中遭遇傷害卻無法獲取工傷賠償時，往往大惑不解。而勞動仲裁部門、法院卻也支持“與單位不構成勞動關系”的觀點，這到底是為什么呢？

一、在校學生兼職，

與單位不存在勞動關系

【案例】 從2014年元月初起，在校大學生小魏便利用課余時間，在校園附近的一家單位兼職，但與單位之間并沒有簽訂書面勞動合同。2015年元月底，單位突然通知小魏領取工資走人，以后不要來了，甚至沒有給出任何理由。小魏認為，自己在單位的工作時間剛好超過了一年，單位不僅無權將自己趕走，且必須視為已與自己簽訂無固定期限勞動合同，并支付11個月的未簽訂書面勞動合同的雙倍工資。可勞動仲裁結果卻駁回了小魏的請求。

【點評】 仲裁結果并無不當。雖然《勞動合同法》第十四條、第八十二條已分別規定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”但《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第12條規定：“在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。”即由于小魏的身份屬于學生，因而不在前述權利主體之列。

二、退休人員返聘，

與公司不存在勞動關系

【案例】 早在2013年4月，肖先生便因年滿六十周歲而從一家公司離職，開始享受養老保險待遇。2014年元月，由于肖先生的“接班人”雖經培訓但卻無法達到公司需要，公司只好將肖先生返聘擔任技術顧問。同年12月初，肖先生在上班途中遭遇車禍，經交警部門認定，對方司機負事故的全部責任。由于公司沒有為肖先生辦理工傷保險，肖先生遂要求公司承擔工傷賠償責任。因遭公司拒絕，肖先生分別提起了仲裁和訴訟，但均被駁回。

【點評】 肖先生的確不能獲取工傷賠償。《勞動合同法》第四十四條第（二）項規定，“勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的”，勞動合同終止。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條也指出：“用人單位與其招用的已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員發生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。”即返聘人員與單位之間并非“勞動關系”。而《工傷保險條例》第二條規定的用人單位必須辦理工傷保險的對象，只是與用人單位存在勞動關系的職工。

三、個人承攬經營，

與廠方不存在勞動關系

【案例】 2013年元月，一家工廠即與何女士簽訂了一份《工業廢物處理協議》，約定由何女士負責工廠工業廢物的清理、運輸、填埋，工廠按每月1萬元的標準支付費用，人員、時間、工具等一律由何女士自行負責，期限為兩年。協議于2015年元月到期后，何女士曾多次要求工廠給付兩個月的工資即2萬元，作為終止協議的經濟補償。由于遭到工廠一再拒絕，何女士最終提起了訴訟。不料，法院經審理后，判決駁回了何女士的請求。

【點評】 法院的判決是正確的。雖然《勞動合同法》第四十六條、第四十七條規定，勞動合同到期后，單位拒絕續訂勞動合同的，應當按勞動者的工作年限，以每年支付一個月工資的標準支付經濟補償金。值得注意的是，其所指的只是勞動合同。可《工業廢物處理協議》只是承攬合同，而非勞動合同。因為《合同法》第二百五十一條規定：“承攬合同是承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。” 何女士自行負責人員、時間、工具，工廠只是在其完成任務的情況下支付報酬的約定，無疑與之吻合。

四、家政服務人員，

與雇主不存在勞動關系

【案例】 2014年3月2日，郭女士因工作調動，時間比以前相對緊張，只好聘請劉阿姨為家庭保姆，負責照顧孩子和年邁的父母、料理家務等，期限為一年。合同于2015年3月到期后，劉阿姨表示，自己在這一年里，很多時間的工作都超過了8小時，且無論是休息日還是法定節假日，也往往照常上班，故郭女士必須補償其加班工資。郭女士則以已給付高工資為由拒絕。劉阿姨沒有料到，盡管加班屬實，但法院卻同樣沒有采納其訴訟請求。

【點評】 法院的判決無可厚非。雖然《勞動法》第四十四條規定：（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資；（二）休息日安排工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資；（三）法定休假日安排工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資。但《勞動部關于〈勞動法〉若干條文的說明》第二條也指出：“本法的適用范圍排除了公務員和比照實行公務員制度的事業組織和社會的工作人員，以及農業勞動者、現役軍人和家庭保姆等。”即劉阿姨無權根據《勞動法》索要加班工資。