淺議契約型基金在有限公司股權代持關系中的稅務處理

田月月

中國人民大學商學院在職研究生

淺議契約型基金在有限公司股權代持關系中的稅務處理

田月月

中國人民大學商學院在職研究生

一、案例概況

中金契約型私募股權投資基金(以下簡稱“中金契約型基金”)，由管理人中金投資管理有限公司(以下簡稱“中金公司”)發起設立，托管人為美金證券。隨著2015年新三板市場的火熱，中金契約型基金設定主要投資方向為擬掛牌新三板的創新型企業。契約型基金的主要內容為：(1)最低認購金額為100萬元，份額100萬份，人數不得超過200人，募集2000萬元以上即告成立，最終認繳投資人為25個自然人，基金規模2500萬元；(2)管理人負責基金資產的使用和投向，每年收取認繳規模2%的管理費，項目退出業績報酬分配順序：支付投資人資金成本(依未返還出資額按年8%計算)；返還合伙人出資(未返還出資)；若有剩余，剩余資金按20%分配給管理人，80%分配給全體出資人，虧損由全體出資人按出資比例分擔。(3)托管人每年收取托管費0.5‰和基金外包服務費1‰。

目前，契約型基金以及類似的資產管理計劃﹑信托計劃在我國發展迅猛，這類資金在投資二級市場中發揮了巨大作用，但是，在支持股權投資領域卻面臨稅收不確定的風險，給企業管理帶來不必要的麻煩，難以最大化的發揮該類資金支援實體經濟發展的作用。所謂契約型基金是指委托人通過與受托人簽定"信托契約"的形式發行受益憑證——"基金單位持有證"來募集社會上的閑散資金，本文以此為例，簡要分析在現有稅法規范下契約型基金﹑管理人及其托管人的涉稅處理。

二、代持情況下退出的涉稅處理

中金契約型基金投資方向是擬掛牌新三板企業股權，待掛牌后在全國中小企業股權轉讓系統上實現擇機退出。實務中出現以下問題：因為契約型基金是非法人主體，在收購股改前企業股權后，需要進行工商登記確權，因契約型基金非法人主體，而工商不予登記契約型基金名字。實務中采取變通方式為，管理人中金公司代持中金契約型基金進行工商登記，簽訂轉讓合同時體現的收購方為“中金公司(代持中金契約型基金)”，實際支付款項的賬戶名稱為中金契約型基金。但是，由于政策變化個別企業不能按計劃登陸新三板，而契約型基金的期限一般為2-5年，面臨退出壓力，有可能在未成功登陸新三板前需要退出。在標的公司為有限公司類型的前提下，中金公司代持股權以股權轉讓的方式實現退出。此時如何認定中金公司以及中金契約型基金的稅額成為需要與主管稅務溝通的問題。

根據目前市場上普遍的認識，契約型基金本身不納稅，亦無義務代扣代繳個人投資者所得稅，由投資者就其收益自行申報納稅。但是，通過代持的方式投資企業并實現的退出的情形是否遵循一樣的邏輯呢？需要如何向主管稅務機關解釋？

三、解析中金公司涉稅處理

中金公司在實務中履行了通道的職能，但是資金以其名義進出，在向稅務部門陳述中，必須事實清楚，有理有據。中金公司涉稅事項主要有：前端提供投資服務和基金事務管理，收取管理費所涉增值稅及其附加稅費，股權交易的印花稅，后端收取業績報酬所產生的企業所得稅。需要說明的是，該業績報酬的取得來自中金契約型基金的分成，只有當中金契約型基金退出時才能取得，可能一筆或者分筆，但是因為中金公司不需出資，假設該年度中金公司只有這一筆收入，稅務上應該對全額不予扣除征收所得稅。重點問題在于，中金公司在代持中金契約型基金簽訂股權轉讓協議過程中，單一項目退出時，退出的投資收益是否會從名義上增加了中金公司的收入，稅務部門是否會認定該筆收入為中金公司的應稅收入，從而導致重復征稅。國家稅務總局公告2011第39號《國家稅務總局關于企業轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》中，“因股權分置改革造成原由個人出資而由企業代持有的限售股，企業轉讓上述限售股而取得的收入，應作為企業應稅收入計算納稅。依照該規定完成納稅義務后的限售股轉讓收入余額轉付給實際所有人時不再納稅。”，然而該規定只適用于企業轉讓上市公司限售股的情形，對于本文提到的情形仍然存在雙重征稅的風險。中金公司對該筆收入是否承擔應稅責任，應詳細與主管稅務局溝通協調，由于管理人的特殊身份，基金需要管理人進行相關運作并產生收益或虧損，管理人運用基金財產所獲得的收益，并不屬于管理人，所以不需要繳納稅費。。當然各地稅務部門意見不一，最好需待有權部門出臺針對性意見，而不必為此事反復與稅務部門解釋溝通。值得注意的是，本文提到的情形資金進出是從中金契約型基金賬戶，未經過管理人自有賬戶。

另外，如果主管稅務部門同意管理人無需作為納稅義務人進行計算納稅，但由于中金公司扮演了代持角色，本來行業慣例對契約型基金應稅的原則——無義務代扣代繳個人投資者所得稅，由投資者就其收益自行申報納稅。管理人是否還繼續保持無義務代扣代繳存在爭議。需要稅務部門給出明確意見，畢竟契約型基金涉及者眾，分別繳納雖然可以減輕企業責任，但是權責不清，始終有隱患存在，而如果后續需企業補繳，財產已分派，哪里還有繳稅資金，所以建議管理人在契約型金賬戶中預留稅金主動納稅。

四、解析中金契約型基金涉稅處理

中金契約型基金在實務中為在中國證監會登記備案的集合資產，非法人實體，不具有繳稅義務主體資格。根據《財政部﹑國家稅務總局關于企業所得稅若干優惠政策的通知》(財稅〔2008〕1號)的規定，對證券投資基金從證券市場中取得的收入，包括買賣股票﹑債券的差價收入，股權的股息﹑紅利收入，債券的利息收入及其他收入，暫不征收企業所得稅。對證券投資基金管理人運用基金買賣股票﹑債券的差價收入，暫不征收企業所得稅。

五、解析美金證券涉稅處理

美金證券在實務中履行了托管和部分服務職能，收取對應期間的托管費和外包服務費。美金證券涉稅事項主要有：托管和外包服務費所涉增值稅及其附加稅費。

六、加強契約型基金所得稅征管的政策建議

一是，明確和完善契約型基金所得稅稅收政策。

目前政策環境下，沒有明確條文規定管理人對契約型基金所得稅的代扣代繳義務，從減輕企業負擔的角度來說，企業有理由將納稅義務交由投資者個人申報納稅，企業無權利要求個人投資者及時合法納稅，并且個人繳納地點五花八門，不便于統計契約型基金的整體利稅。建議必要的統一可能是簡化計稅的政策選擇，明確納稅主體義務，由管理人根據契約型基金成本收益納稅，如果負擔過重，管理人可以從管理費率上進行調整，筆者認為這也是有利管理人和投資者的制度安排。此外，針對操作簡便的契約型基金，應稅項目清楚明了，建議政府根據分配所得可按其收入或所得明細項目，分別適用企業所得稅和個人所得稅的稅收優惠條款，這對于配合中國證券投資基金業協會開展基金管理人的規范管理也是大有裨益的。

二是，加強管理人代持關系下的稅收義務區分。

實務操作中，產生了管理人代持契約型基金進行工商登記的狀況，管理人代持進行登記，進而成為標的公司的股東，但由于資金并非管理人自有資金，而是根據法律法規要求進行托管的募集資金，所以在此過程中，管理人代持并未產生任何收益，也不具有轉移收益的特征和意愿，僅僅是配合現行工商和監管部門政策而做出的變通之舉，根本目標還是支援國家實體經濟繁榮發展，促進一級股權市場的價值發現，不能因為稅務難以確定而限制和排斥管理人的創新之舉，主管稅務部門在堅決杜絕逃漏稅的政策基礎上，應該協助管理人做好稅收安排和籌劃，放心進行股權投資和退出。針對股權投資收益，專戶管理，管理人履行投資者的代扣代繳義務，保障投資者合法權益，在合法合規享受稅收優惠上為投資者提供專業服務和建議。

三是，加強基金管理人的監管。

對于股權投資行業，真正發揮核心作用的是基金管理人，按照我國私募基金業發展的速度和規模來說，加強基金管理人的監管勢在必行。根據基金業協會最新數據顯示，“截至2016年10月底，公募基金資產合計8.74萬億元，而與此同時私募基金認繳規模已達到9.13萬億元，超過公募基金0.39萬億元。這是在官方披露的數據中私募規模首次超過公募規模”。從中可以看出，私募基金已經成為經濟生活中不可忽視的力量，監管部門和稅務﹑工商等部門應該針對新形式﹑新業態及時出具指引和規范，一方面防患于未然，一方面便利管理人開展業務，減少行政成本，引導私募基金成為經濟生活中一股穩定力量。