涉軍網絡犯罪偵查難點及對策

陳 廷，解永照

（1.中央軍委政法委員會 北京 100081）2.山東警察學院 山東濟南 250014）

涉軍網絡犯罪偵查難點及對策

陳 廷1，解永照2

（1.中央軍委政法委員會 北京 100081）2.山東警察學院 山東濟南 250014）

涉軍網絡犯罪是指主要犯罪行為在網絡上實施的，危害國家軍事利益和軍隊單位、軍人合法權益的各種犯罪行為。由于軍隊偵查權的特殊局限性、軍事利益的特殊重要性和軍隊管理的特殊秩序性，軍隊偵查機關在立案管轄、線索發現、調查取證、定罪打擊、司法適用等諸多方面存在困難，需要從重塑屬性、健全立法、優化管轄、改進程序、提高能力等方面加以完善。

涉軍網絡犯罪偵查難點

隨著網絡技術的飛速發展，互聯網成為新型犯罪工具和犯罪場所，許多犯罪活動向虛擬空間延伸，通過網絡發起、實施和完成，網絡犯罪成為一種新的犯罪形態。信息網絡時代，軍隊和軍人并非生活在真空，不可能不被網絡所裹挾其中，而且由于軍事和軍隊的特殊敏感性，更容易成為不法行為侵害攻擊的目標對象，以致涉軍網絡犯罪案件日益多發頻發，嚴重損害國家安全、部隊穩定和軍人權益。為此，有必要從學理上對涉軍網絡犯罪的特點進行深入研究，對涉軍犯罪偵查制度進行審視和調整，以建立起適應網絡空間屬性的軍事偵查法治體系。

一、涉軍網絡犯罪的構成特征

涉軍網絡犯罪是指主要犯罪行為在網絡上實施的，危害國家軍事利益和軍隊單位、軍人合法權益的各種犯罪行為，包括針對網絡實施的涉軍犯罪和利用網絡實施的涉軍犯罪。涉軍網絡犯罪不是一種單一的犯罪類型，涉及各種復雜的罪名體系。之所以將這些犯罪作為一個類型進行研究，旨在發掘其發案共性特點，更好地做好此類犯罪的打擊防控工作。

（一）涉軍網絡犯罪的客體。

從涉軍網絡犯罪的內涵范圍不難看出，網絡犯罪的客體是復雜客體。一方面，網絡犯罪所侵犯的同類客體是國家軍事利益和軍隊單位、軍人合法權益。另一方面，網絡犯罪的直接客體則是多種多樣的，有的是侵害軍隊計算機信息系統的安全秩序和保護制度，有的是危害軍事安全利益和社會安全，有的是妨害軍隊管理秩序，有的是侵犯軍隊單位和軍人財產、人身權益，有的屬于競合犯，同時損害上述多種復合法益。與一般網絡犯罪相比，涉軍網絡犯罪客體的特別之處在于：軍隊是執行政治以及軍事任務的武裝集團，是國家安全的堅強柱石，軍事安全關乎國家根本安全，軍事利益關系國家核心利益，涉軍網絡犯罪所侵犯的法益具有特殊的敏感性和重要性。

（二）涉軍網絡犯罪的客觀方面。

涉軍網絡犯罪的危害行為主要表現為：一是直接針對軍隊信息網絡的犯罪行為。如非法侵入、獲取、控制、破壞軍隊計算機信息系統或信息數據，提供侵入、非法控制計算機信息系統程序、工具等行為。二是利用網絡實施的危害軍事利益的犯罪行為。如通過網絡非法獲取軍事秘密，為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密，故意泄露軍事秘密，買賣武裝部隊公文、證件、印章，買賣武裝部隊制式服裝、專用標志，煽動軍人逃離部隊，隱瞞、謊報軍情，戰時故意提供虛假敵情，戰時造謠擾亂軍心，戰時造謠惑眾等行為。三是其他利用網絡實施的牽涉軍隊單位和軍人的犯罪行為。如涉軍網絡詐騙，侮辱，誹謗，敲詐勒索，非法經營，傳播淫穢物品，編造、故意傳播虛假恐怖信息，非法利用信息網絡，幫助信息網絡犯罪活動等行為。這些網絡犯罪行為多是積極的作為，比如非法提供軍事秘密案件中犯罪分子在網上的勾聯泄密行為，必須通過主動的計算機操作才能實施；但也有不作為的表現形式，比如網絡平臺群組的管理員就很可能由于疏于管理侵害軍事利益而觸犯刑律。至于涉軍網絡犯罪行為所造成的危害結果，部分表現為物質性結果，也有部分表現為軍事安全秩序等無形、抽象、不可量化的非物質性結果。

（三）涉軍網絡犯罪的主體。

從涉軍網絡犯罪的具體表現來看，犯罪主體具有多樣性，有現役軍人，有退役人員，有敵特分子，也有關心軍事的一般公民，各種年齡、各種職業的人員都可以實施犯罪，共同點就是要么身份涉軍，要么犯罪指向涉軍。從發案件來看，實施涉軍網絡犯罪的主體多是具有計算機專業知識的人，尤其是一些敵對勢力發起的涉密網絡犯罪案件，犯罪手段十分專業，諳熟計算機復雜架構設計、網絡系統病毒漏洞等，技術含量比之一般網絡案件要高出很多，但是也不能認為具有計算機專業知識的人就是特殊的主體，還有很多涉軍犯罪的主體只是會一些簡單上網技能的人實施的。另外，涉軍網絡犯罪的主體并不只是自然人，一些單位特別是一些專業的信息網絡公司也可以實施網絡犯罪，通過網絡實施涉軍犯罪的單位作為犯罪主體也是屢見不鮮的。

（四）涉軍網絡犯罪的主觀方面。

多數情況下，涉軍網絡犯罪都是由故意構成的，比如針對軍事信息網絡的犯罪，因為這類犯罪的目的就是侵入、控制、破壞軍事網絡系統，危害軍事安全、獲取軍事秘密，犯罪行為人需要通過輸入輸出設備發出指令或者利用技術手段突破軍事系統的安全保護屏障，這種犯罪主體具有明顯的犯罪故意。但是在某些情形下，涉軍網絡犯罪也可以由疏忽大意或過于自信的過失構成，比如一些網民由于對法律和事實的界定相對比較模糊，產生認識錯誤，從而導致涉軍網絡犯罪而不自知。還比如，行為人在特定的網絡平臺設計一種特定的程序，盡管他已經預見到這種程序設計失敗可能轉化成計算機病毒且對軍事網絡系統會造成一定的危害，但其輕信自己的計算機技術能夠避免生成計算機病毒，乃至于最終真的生成計算機病毒并造成軍事網絡系統中毒且陷入癱瘓狀態，也可能構成過于自信的過失犯罪[1]。

二、涉軍網絡犯罪偵查遇到的困難問題

探討涉軍網絡犯罪偵查問題，除需研究涉軍網絡犯罪的特點外，還必須深入考察軍隊偵查制度體制問題。這是因為與地方相比，我國軍隊的偵查權設置具有特殊性，影響著網絡犯罪偵查的運行。根據各國立法實踐，軍隊偵查權有的定位是國家軍事權的分支，有的定位是國家偵查權的組成部分。從法律淵源上看，我國刑事訴訟法以國家基本法的形式賦予軍隊保衛部門偵查權，我軍偵查權屬于國家偵查權體系，具有國家司法權屬性，但實際上國家刑事法律中又十分缺乏具有實質內容的涉軍條款，沒有體現出軍隊偵查權的軍事特點。從工作實踐來看，軍隊偵查機關編制上隸屬于軍事統率機關，軍隊偵查權運行主要表現為軍事指揮權的屬性，如根據有關軍事法規和軍事規章，保衛工作必須服從、服務于軍隊工作的總任務，立案、采取強制措施等相關偵查行為由黨委和政治機關批準，保衛干部由軍隊行政首長任免等。

軍隊偵查權這種法律淵源上的國家司法權屬性與事實運行中的軍事指揮權屬性，構成了一定的矛盾與張力，導致工作實踐中軍隊偵查權力的決策運行在司法歸屬與行政歸宿之間模糊不清，進而導致軍隊偵查制度體制存在一些缺陷和不足。對于涉軍網絡犯罪偵查而言，軍隊偵查權的此種設置特點，再加上網絡犯罪本身所具有的犯罪手段的技術性、犯罪過程的隱蔽性、犯罪范圍的跨地域性、犯罪人員的匿名性等特點，給涉軍網絡犯罪案件偵辦工作帶來很大挑戰。

一是立案管轄難題。最高人民法院、最高人民檢察院、總政治部等聯合出臺的《辦理軍隊和地方互涉刑事案件規定》明確，軍隊保衛部門負責管轄軍人犯罪案件以及發生在營區的案件，其他案件由公安機關管轄。軍地刑事案件管轄的這種劃分，實際上是以傳統意義上相對穩定的屬人屬地聯系作為基礎的，即要求能夠較為容易地確定犯罪人員屬于某一組織，或行為地、結果地處于某一管轄區域之內。而網絡是一個匿名性、開放性的體系，便于犯罪分子偽裝。實踐中很多涉軍網絡犯罪線索十分復雜，難以查認犯罪分子的真實身份、場合，無法確定犯罪人員是否具有軍人身份，或在營區內作案，這就給軍隊偵查機關立案管轄帶來了很大困難。同時，由于管轄不明、無法立案，就不能對網絡犯罪采取相關技術措施進行深入調查，這樣不利于懲處涉軍網絡犯罪。

二是線索發現難題。隨著移動互聯、云計算等網絡技術的普及發展，網絡犯罪日益呈現實施便捷、成本低廉、方式隱秘、量大面廣的特點，有時候僅需幾臺電腦就能在短時間內大量實施犯罪，而且由于犯罪行為是通過輸入指令、修改程序等無形的操作進行，作案對象通常是電子數據，對有形的硬件無任何損壞，相關蛛絲馬跡非常之少，因而一般人很難覺察到計算機內部系統軟件上發生的變化。據相關統計數據，95%以上的網絡犯罪不能被人們發覺[2]。特別是一些涉軍網絡犯罪涉及國家安全和重要機密，系敵特分子組織專業人員精心實施，犯罪技術過程復雜、精細、隱蔽，很多時候利用合法外衣掩蓋真實目的，隱藏在海量網上信息行為之中，還采取加密等特殊手段躲避監管，作案后又盡可能“毀尸滅跡”，不留明顯犯罪記錄，相關線索發現難度很大。

三是調查取證難題。軍隊保衛部門對軍隊內部發生的刑事案件行使偵查權，但網絡犯罪突破了時間、地理的限制，犯罪活動時空跨度大，行為軌跡不確定，證據信息滅失快，還有很多涉軍犯罪在境外網絡平臺實施。這些網絡犯罪案件的相關數據分布在不同地方，涉案人員眾多，動輒牽涉全國各地乃至境外，軍隊偵查機關派人到證據所在地進行取證，工作量巨大，難以逐一取證認定所有犯罪事實。同時，由于軍隊偵查機關對地方人員沒有管轄權，現行法律規定也沒有明確軍隊偵查機關對于網絡服務提供者的直接調查取證權，這導致軍隊偵查機關嚴格按照訴訟標準要求采集電子物證的難度很大。在個別為境外提供軍事秘密案件中，就因為相關人員、網絡服務器位于境外，無法向調取相關證據，給定罪量刑造成較大障礙。

四是定罪打擊難題。從法律層面看，面對嚴峻復雜的涉軍網絡犯罪形勢，現行涉軍法律體系相對滯后，相關立法對涉軍網絡犯罪重視關注不夠，有關規定存在模糊空白地方，很多時候懲處犯罪缺乏明確的法律依據，與打擊涉軍犯罪的現實需要不相適應。比如，《刑法》第291條規定，平時散布險情、疫情、災情、警情，構成編造、傳播虛假恐怖信息犯罪，那么在國家局勢特殊緊張時期或敏感邊境地區，散布虛假軍情是否比虛假警情危害更為嚴重，如按照入罪舉輕以明重的原則，此種散布虛假軍情行為是否構成犯罪？再比如，第377條、第433條規定了戰時造謠擾亂軍心罪和戰時造謠惑眾罪，那么在軍隊重大軍事演訓活動以及重要多樣化軍事行動中，造謠惑眾、動搖軍心的，性質危害非常惡劣，是否也應入罪？此外，近年來網上出現的公開侮辱詆毀軍隊董存瑞、邱少云等英雄人物的行為，如惡意編造“嫖娼”情節引發廣泛炒作，社會影響十分惡劣，嚴重危害國家榮譽制度和政治安全，是否也應當立法予以定性打擊？

五是司法適用難題。法律效力方面，全國人民代表大會及其常務委員會頒布的刑事法律均適用于軍隊，有關偵查工作的條款軍隊應當嚴格執行。但是對于司法解釋的適用范圍則存在爭議。由于軍事法院、軍事檢察院是國家審判機關和國家檢察機關設立在軍隊的專門司法機關，軍事審判權、軍事檢察權屬于國家審判權和國家檢察權的延伸，因而一般而言，最高人民法院、最高人民檢察院出臺的司法解釋，也就通過軍事審判和檢察工作，間接適用于軍隊偵查工作。但是對于兩高與公安部聯合出臺的司法解釋，比如2014年《關于辦理網絡犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》，是否適用于軍隊網絡犯罪偵查工作，卻是個問題。根據我國憲法和法律規定，軍隊偵查機關與國務院及公安部之間沒有隸屬關系，那么適用于公安機關偵查工作的司法解釋，要運用在軍隊網絡犯罪偵查工作中是不合適的，更不用說公安部有關網絡犯罪偵查的規章文件的適用了。實際上這就意味著軍隊偵查機關需研究制定適用于軍隊系統的網絡案件偵查規定，顯然這有可能又會帶來軍地網絡犯罪偵查規范的協調一致問題。

三、應對涉軍網絡犯罪偵查難題的對策思考

“軍事司法似乎是改革的絕緣體，當緊急狀態下它躍入公眾視野之時，正是整個國家為戰爭疲于奔命、無暇他顧之時，在和平時期它卻又偏安一隅、顯得無足輕重”[3]一直以來，由于軍隊系統相對獨立和封閉，同時長期的和平環境，使人們對軍隊偵查立法的重要性迫切性認識不足，導致涉軍網絡犯罪偵查存在缺陷。當前涉軍網絡犯罪案件線索數量不斷增多，成為維護軍事安全必須攻下的堡壘，成為影響部隊安全穩定和純潔鞏固的重大隱患。針對涉軍網絡犯罪偵查存在的問題，應加強對網絡犯罪案件經驗教訓的研究分析，并提出科學可行的立法與司法對策措施。

（一）重塑軍隊偵查權的軍事屬性。

涉軍網絡犯罪偵查難題的有效解決，有待于軍隊偵查權的調整完善。應當借鑒多數國家通行做法，結合我國特色軍事政治體制，科學定位軍隊偵查權的性質，使我軍偵查權既合乎國家法治要求，又與軍事權運行順暢協調。可按照軍民分制和平戰分離的原則制定完善有關法律，如在刑事訴訟法中設置授權性條款，規定“軍隊刑事訴訟程序依照本法規定原則，由法律另行規定”，然后在國防法或其他法律中明確基本軍事訴訟規則。在軍事法規層面，中央軍委及時根據國家法律和網絡犯罪案件形勢需要，研究制定軍事刑事訴訟方面規定，對軍隊偵查工作進行規范明確。通過建立軍地二元偵查體系，形成以刑事訴訟法為一般法，以軍事刑事訴訟法為特別法，以有關軍事法規為補充的相互銜接的法規體例，充分體現軍事偵查的特殊價值目標。

（二）完善涉軍網絡犯罪相關立法。

針對涉軍網絡犯罪法律層面供給不足的問題，必須加強和完善對網絡犯罪的刑事立法，使之更具嚴密性合理性，以適應有效懲治涉軍網絡犯罪的需要。一是完善《刑法》罪名體系。建議適當擴大《刑法》保護范圍，將特殊時期散布虛假軍情、擾亂軍心、造謠惑眾，以及公開侮辱先烈英模，造成嚴重后果的行為，納入懲治打擊對象范圍。二是研究制定涉軍司法解釋。建議從維護軍事利益和管理秩序的視角，對相關涉軍網絡犯罪懲防問題進行深入檢討，軍隊司法機關積極參與涉軍司法解釋的研究制定，國家司法機關在制定有關司法解釋時充分考慮軍隊的特殊性和國家軍事利益的保護，對涉軍網絡犯罪法律適用問題作出合理規范。三是明確軍隊網上偵查權限。建議正在研究制定的網絡安全法賦予軍隊偵查機關網上調查取證的權限，明確網絡運營者應當為軍隊偵查機關依法維護國家軍事安全和偵查犯罪的活動提供技術支持和協助[4]。

（三）優化涉軍網絡犯罪案件管轄。

世界上軍事司法與國家普通司法的管轄劃分，主要是依據屬人原則，以軍事利益保護原則為補充。我軍管理體制具有高度集中統一性，對人員的管理具有排他性特點，因此，以屬人管轄是軍隊司法機關管轄網絡案件的主要原則。不過，此基礎上可進一步探索建立兩項管轄規則：一是保護性管轄原則。借鑒外國軍事司法做法，適當擴充軍隊司法機關管轄范圍，使軍隊司法機關真正成為維護國家軍事利益和軍人合法權益的主要機構。對于發生在軍隊管轄區域內，或者雖發生軍隊管轄區域外，但犯罪結果嚴重侵害國家軍事利益或軍人合法權益的涉軍案件，軍隊司法機關應當可以實施管轄。二是優先管轄原則。本著有利于查清犯罪事實、有效銜接軍地司法的原則，可考慮探索建立軍隊特色的優先管轄制度，軍隊偵查部門對于發現的涉軍網絡案件問題擁有初查權，從機制上明確公安機關的積極支持配合責任，以提高涉軍案件偵辦效率。

（四）改進軍隊偵查程序和證據制度。

軍事法治的首要價值在于確保軍隊秩序與效率。應著眼涉軍網絡犯罪程序價值的特殊性，對相關網絡犯罪程序制度進行優化完善。一是完善涉軍網絡犯罪偵查程序。傳統案件程序規定有關審批流程以及訴訟打擊的標準要求，對于涉軍網絡犯罪而言顯得過于繁瑣苛刻，如涉軍網絡犯罪偵查不加變通執行，往往會貽誤辦案時機，難以有效維護國家軍事安全，因此有必要制定更具針對性的工作規則，對涉軍網絡犯罪案件的程序流程進行簡化優化。二是規范電子數據規則標準。應盡快明確軍隊網絡犯罪案件中電子數據的取證、審查、判定標準，尤其是明確電子數據的具體標準，即達到何種程度才算滿足證據確實充分要求。在證據體系上可考慮網絡犯罪特點不作過分要求。同時細化規范取證過程，從而保證電子數據的客觀、真實與完整。

（五）提高涉軍網絡犯罪偵查能力。

涉軍網絡犯罪案件的偵查，一定意義上是體系與體系的技術對抗，網絡犯罪實施手段的高智能、高技術含量，必然對偵查機關的技術水平提出更高要求。一是加強技術手段研發建設。必須緊跟網絡技術的發展前沿，集中精兵強將集智攻關，加強高效監測偵察等技術設施設備投入，加快大數據、云平臺、移動互聯、物聯網以及新技術新應用等偵查業務系統建設，緊緊依靠科技破解發現難、監控難、取證難的問題。二是抓好一線專業人才培養。加強信息網絡技術、偵查取證業務、法律法規政策的學習培訓，通過組織集群戰役、專項整治、崗位練兵等途徑，不斷提高辦案人員實際偵查能力，努力打造一支業務素質過得硬、重大案件拿得下、困難面前頂得住的涉軍網絡犯罪偵查工作隊伍。可以考慮借鑒美國國防部偵查培訓項目外包做法，借助地方信息網絡公司專業技術優勢，幫助軍隊培訓網絡犯罪偵查執法人員。三是深化軍地偵查協作配合。網絡犯罪偵查資源主要在地方，必須深入貫徹軍民融合發展戰略，軍隊偵查積極融入國家網絡安全管理大局，可考慮在行政法規或部門規章層面研究制定軍地偵查協作規定，從法規制度上深化完善軍地協作配合機制，通過建設互聯網涉軍違法犯罪案件線索舉報平臺、適時開展打擊涉軍網絡犯罪專項行動等系列舉措，動員軍地、軍民力量資源共同維護國家軍事利益安全。

[1]戴長林.網絡犯罪司法實務研究及相關司法解釋理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2014.

[2]劉小瑋.網絡犯罪對刑事偵查的挑戰與應對[J].成都理工大學學報（社會科學版），2015，（6）:5.

[3]胡錦光，胡大路.軍事司法的建構基礎與類型化分析[J].國家檢察官學報，2016，（1）:66.

[4]段文博.我國網絡犯罪的新情況及應對之策[J].山東警察學院學報，2015，（4）:90.

（責任編輯：吳良培）

D918

：A

：1674-5612（2016）04-0035-05

2016-04-18

陳 廷，(1981-)，男，河南沈丘人，中央軍委政法委員會工程師，研究方向：偵查學；解永照，（1977-），男，山東即墨人，山東警察學院講師，研究方向：刑事訴訟法學。