特殊的普通合伙企業淺析

【摘要】：為了解決專業服務機構規模不斷擴大與合伙人無限連帶責任之間的矛后，英美首先確立了有限責任合伙制度。本文首先闡明特殊的普通合伙企業的概念、法律特征、理論基礎及適用范圍，然后分析了特殊的普通合伙企業在立法規定中存在有限責任保護不足和保障性措施不足兩方面的缺陷;并在最后從合伙人有限責任保護范圍、合伙債權人利益的保護、風險基金和職業保險制度、監管制度四個方面對我國特殊的普通合伙企業立法規定的完善提出了幾點應對措施。

【關鍵詞】：特殊的普通合伙企業;立法缺陷;立法完善

一、引言

合伙制度起源于羅馬法，在羅馬法中有對合伙制度的詳細規定。隨著人們在實踐中對法律責任不斷深入的研究，為避免承擔過多的風險，經過研究探索，英美國家立法創立了一種新的合伙形態，即有限責任合伙。這種新的合伙形態借助我國《合伙企業法》修改被引入國內，但使用的是“特殊的普通合伙”這一概念。

我國的《合伙企業法》中關于特殊的普通合伙企業的規定以及法律條文較少，本篇文章主要是針對我國的特殊的普通合伙企業進行了淺略分析，通過對我國特殊的普通合伙企業制度的概念的簡單敘述并且提出該制度所存在的問題，對這方面的問題加以完善，以此為發展該制度的目標，在一定程度上能夠使得保障范圍更加寬廣，令其成為我國市場發展的一大助力，并且讓我國的特殊的普通合伙企業制度能夠更加的完善，使其的法律法規能夠更加嚴謹，公正公平的為利益人帶來更多的保護。

二、特殊的普通合伙企業概述

（一）特殊的普通合伙企業的概念

我國《合伙企業法》中規定的“特殊的普通合伙”，與英美法法系國家中的“有限責任合伙”很是相像。它的根源在于解決我國傳統企業組織形式與專業的服務機構（或企業）之間所產生的摩擦，這是一種新型的合作伙伴關系。

（二）特殊的普通合伙企業的法律特征

第一、資金、經營、利潤的共享，合伙人共同出納資金，共同經營營運，共享經營利潤，按合伙方式繳納稅款，特殊的普通合伙企業由以上三種方式組成并運行。

第二、在特殊的普通合伙企業中的合伙人，一部分的合伙人以其出資份額為限承擔有限責任保護，而另外一部分具備主觀的過錯的合伙人承擔無限責任或無限連帶責任。

（三）特殊的普通合伙企業的理論基礎

從理論上來看，在現代社會的經濟條件下專業人士服務機構的組織形式存在著許多問題，所以，特殊的普通合伙企業制度的立法確立是為了解決這些組織形式所存在的問題。因此我們不能將它用于一般的普通的商業組織，而是要把它用在規模、專業的專業服務機構。

從本質上來說，改革原有合伙制度，明確地確立合伙人的有限責任，這是從事這些專業的專業人士在遇到這些問題時，就問題根源所在所提出的解決辦法。為此，各國為了維護債權人的利益，不得不提高設立的成本價格、以增加運營資本為代價，增加各種保障債權人利益的制度為措施而實施。

三、我國關于特殊的普通合伙企業立法規定的缺陷

（一）有限責任的保護力度的缺陷

我國的特殊普通合伙制度之中，僅僅在因為其他合伙人故意的造成損害，或者是產生重大的過失而因此造成合伙企業被侵權的時候才會對合伙人進行有限責任的保護。其保護力度小，不能及時的解決問題，不能實質的保障下一次有類似的事件的預防保障規定與防范制度。相對而言，我國的對于這類特殊的組織形式的保護并不是十分充足，立法上關于此也不是幾多完善，并且規定的保障范圍過小，這使得我國的專業服務機構并不能完美的體現他們這種組織形式的高度價值和它們優于普通的一般商業組織的優越，這是不利于我國市場經濟發展的。

（二）關于債權人保障性措施的缺點與不足之處

我國的特殊的普通合伙制度引進的比較晚，我國該制度對于債權人的利益性保障只是主要規定了“執業風險基金”和“職業保險”這兩種模式，這使得我國該制度與其他早年立法此規定的國家顯得比較簡易。這種不完全的保障措施不利于我國的該制度的進一步完善與實施，無法及時的改善問題發生時所帶來的侵損，所以還是需要大力改進，否則會使得我國特殊的普通合伙制度在我國立法上的發展空間停滯不前，這是不利于我國法律以及經濟的發展的。

四、我國特殊的普通合伙制度的立法完善

（一）擴大對合伙人有限責任保護的范圍

特殊的普通合伙最大的優越性是在一定范圍內給予合伙人有限責任保護。但這影響了合伙債權人的平衡利益，使得債權人的風險增加。我國給予合伙人的有限責任范圍的保護力度不夠。因此，應將解決方案盡快提入議程：

1、明確過錯行為的大范圍;合伙人執業過程中關于“故意”與“重大過失”的認定。因此我認為可以通過刑法上的規定來配合理解。

2、明確有限債務的性質;我國合伙人可以承擔的有限責任的債務性質，可以提出有限責任的保護范圍和保護力度應該擴到違約的債務之中，這樣就可以通過這一方面明確的保護沒有過錯或者是過失行為的合伙人以及他們的利益。

3、明確債務清償的順序;合伙人的有限責任與窄裙認得利益劃分之間的協調，我認為應該建立并且是確立該方面合理的債務清償順序。

（二）加大對合伙債權人利益的保護

1、我國法律條款中僅是簡要規定了關于此類問題的兩個點（關于辦理職業保險和執業風險基金的建立問題），并無其他詳盡的規章制度。因此，我認為，應該有專門的法律條款進行對這些問題的規范和規定，否則我國引入這類制度也就失去了一定的意義，這種制度也會漸行漸遠，無法發揮他應該有的作用和它為我國此類法條所帶來的優勢。

2、關于風險基金的建立和職業保險的數額的要求，我國的規定并沒有明確的數額的規定。這樣的話就會使得當有重大事件發生之時（譬如逃避債務等問題）無法及時的有應對措施和完善的解決方案;因此，擴大職業與執業的保險范圍以及它們的保險項目是必須持續關注的問題，而且必須盡快的提出妥善的解決方案，以便完善我國的職業與執業保險與風險制度方面的問題。應以法律的形式對執業風險基金的提取比例和提取數額作出明確的規定，要求特殊的普通合伙在經營期間按照收入的比例，逐年提取一定數量的執業風險基金。

五、結論

我國特殊的普通合伙制度引入時間不長，并不能從實際上解決某些問題，從立法以及規章制度上來看，該制度還是存有許多的問題，仍然需要大量的完善與改進。現在《合伙企業法》的有關規定值得進一步的完善。所以，本人僅想通過此文提出些許自己的完善建議，希望能改進我國特殊的普通合伙制度存有的問題，令其能變得更加完善，更好的保障合伙人的權益，并且使其為我國的市場經濟提供更好的進步空間，以及發展空間，使得我國的法律法規以及市場經濟有一個更高層次的質的飛躍。

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