論婚姻的性質(zhì)

續(xù)瑞京

摘 要：對(duì)婚姻性質(zhì)的認(rèn)識(shí)對(duì)于婚姻立法理論基礎(chǔ)的理解十分重要，而且對(duì)于婚姻法內(nèi)容的理解也起到深遠(yuǎn)的作用。理論界對(duì)于婚姻的性質(zhì)有著不同的理解，本文從婚姻性質(zhì)的各種學(xué)說(shuō)談起，討論婚姻性質(zhì)究竟為何，同時(shí)也提出一些立法建議。

關(guān)鍵詞：婚姻性質(zhì)；身份；契約

一、婚姻性質(zhì)之探討

婚姻家庭關(guān)系是人類(lèi)社會(huì)中最為廣泛和普遍的社會(huì)關(guān)系，而對(duì)于婚姻的性質(zhì)，不同歷史時(shí)期的法律規(guī)范及不同學(xué)者對(duì)婚姻的性質(zhì)有著不同的規(guī)定和解釋?zhuān)壳瓣P(guān)于婚姻的性質(zhì)有著各種學(xué)說(shuō)和主張：契約說(shuō)、信托關(guān)系說(shuō)、倫理說(shuō)、制度說(shuō)、身份關(guān)系說(shuō)等，而近來(lái)對(duì)這個(gè)問(wèn)題又有了新的思考和爭(zhēng)論。

（一）契約說(shuō)

該學(xué)說(shuō)視婚姻為契約，是在西方國(guó)家產(chǎn)生并至今仍在法學(xué)界占統(tǒng)治地位的重要學(xué)說(shuō)。該學(xué)說(shuō)認(rèn)為：婚姻是具有獨(dú)立人格的男女的自由意志的結(jié)合，婚姻締結(jié)本身為契約，因此婚姻契約應(yīng)適用一般民事契約的規(guī)定。現(xiàn)代的一些婚姻家庭法學(xué)者將契約說(shuō)進(jìn)一步發(fā)展，認(rèn)為婚姻還具有倫理性和制度性。

契約說(shuō)表達(dá)了當(dāng)事人對(duì)婚姻自主的追求，體現(xiàn)了自由和平等的理念，也符合現(xiàn)代法治的發(fā)展趨勢(shì)，但它忽視了婚姻家庭生活中的奉獻(xiàn)精神和不計(jì)回報(bào)的倫理性，不利于社會(huì)公平正義的實(shí)現(xiàn)，而且隨意的財(cái)產(chǎn)分割不利于婚姻的穩(wěn)固。

（二）信托關(guān)系說(shuō)

該說(shuō)主張婚姻是國(guó)家與個(gè)人之間的信托關(guān)系，國(guó)家自己作為委托人，將配偶置于受托人地位，給予他們?cè)谔幚砑彝?wèn)題上不完全婚姻所有權(quán)及其附屬的自然權(quán)利，如子女撫養(yǎng)，同時(shí)又保留了婚姻利益中對(duì)社會(huì)有潛在影響的權(quán)利，如剝奪虐待子女的父母的權(quán)利，而國(guó)家所保留的這部分權(quán)利是婚姻信托利益的重要部分。

該說(shuō)想要達(dá)到的目的僅是防止配偶因獲得完全和至上的所有權(quán)而損害社會(huì)利益，并未體現(xiàn)相互婚姻的本質(zhì)特征，況且國(guó)家的信托權(quán)又從何而來(lái)呢？

（三）婚姻倫理說(shuō)

黑格爾是此學(xué)說(shuō)的創(chuàng)始人，他認(rèn)為婚姻是“精神的統(tǒng)一”，婚姻與當(dāng)事人的完整人格有關(guān)，它并不牽涉到可以轉(zhuǎn)讓的“個(gè)別外在物”，因?yàn)橐坏┧蛩鲝埢橐觯魏稳硕疾荒芎戏ǖ剞D(zhuǎn)讓它，并且任何他人都不能合法地對(duì)它主張財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此，黑格爾認(rèn)為婚姻是一個(gè)超越了契約立場(chǎng)的契約。

倫理說(shuō)相較于契約說(shuō)更能體現(xiàn)婚姻的特性，家庭倫理的利他原則有利于保障婚姻家庭關(guān)系的和諧穩(wěn)定發(fā)展，在一定程度上影響人們張揚(yáng)個(gè)性、追求自由和權(quán)利平等的婚姻家庭生活理念，但該說(shuō)強(qiáng)調(diào)婚姻的精神層面而忽視了其市民性和物質(zhì)性，也不符合現(xiàn)代社會(huì)在法律層面上夫妻人格平等、人格獨(dú)立的準(zhǔn)則。

（四）制度說(shuō)

該學(xué)說(shuō)認(rèn)為，婚姻是制度的結(jié)合，雖然當(dāng)事人須有合意，但這一合意只是為了一個(gè)共同的法律既定的目的——制度而作出，婚姻當(dāng)事人結(jié)婚以后，制度上的效力立即發(fā)生，與婚姻當(dāng)事人的意思無(wú)關(guān)，夫妻不得合意變更、解除婚姻。

婚姻關(guān)系確由法律制度所確認(rèn)，但不能由此認(rèn)為制度是婚姻的本質(zhì)，否則任何法律關(guān)系的本質(zhì)都可認(rèn)定為制度。

（五）身份關(guān)系說(shuō)

該學(xué)說(shuō)主張婚姻法律關(guān)系本質(zhì)上是一種身份關(guān)系，婚姻雙方在財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是附隨于人身上的權(quán)利。即使人是通過(guò)類(lèi)似進(jìn)入契約過(guò)程進(jìn)入婚姻的，一經(jīng)成立的婚姻與各種形式的契約相比是不同的，它不應(yīng)當(dāng)是雙方利益的互換，而應(yīng)當(dāng)對(duì)本人、對(duì)方、家庭和社會(huì)負(fù)責(zé)，因?yàn)樯矸菔腔橐鲫P(guān)系的基本要素，并且一旦締結(jié)了婚姻，婚姻關(guān)系中的剩余部分是身份比契約多，如婚姻、協(xié)議離婚、收養(yǎng)等都是身份行為。

二、婚姻性質(zhì)之我見(jiàn)

上述幾種學(xué)說(shuō)各有所取，但也有自身的不足之處，筆者認(rèn)為，婚姻是男女雙方自愿締結(jié)的有關(guān)夫妻身份的特殊關(guān)系契約。具體說(shuō)來(lái)有以下幾點(diǎn)原因：

（1）婚姻家庭關(guān)系中濃厚的倫理性使得婚姻的本質(zhì)關(guān)鍵在于其身份性，婚姻是當(dāng)事人雙方以建立夫妻關(guān)系為目的、以夫妻間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的身份關(guān)系，當(dāng)事人在財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是依附于身份關(guān)系上的。

（2）而在現(xiàn)代社會(huì)這一身份關(guān)系是通過(guò)當(dāng)事人訂立契約所確立，體現(xiàn)了私法自治的理念。是否締結(jié)婚姻關(guān)系、與誰(shuí)締結(jié)婚姻關(guān)系的意思表示均須由當(dāng)事人自行作出，意思表示不真實(shí)或有瑕疵的將會(huì)導(dǎo)致婚姻的無(wú)效或被撤銷(xiāo)，而且，婚姻效力中身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容已經(jīng)有了越來(lái)越多的締約空間，如在許多國(guó)家姓名權(quán)、住所權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、生育權(quán)等權(quán)利均已允許當(dāng)事人自行約定。

（3）但這一契約的訂立又與一般的財(cái)產(chǎn)契約不同，它是一種特殊的關(guān)系契約，具有長(zhǎng)期性、不完全性、外部性，同時(shí)又是一種關(guān)系性投資，即男方的通用性投資和女方的專(zhuān)用性投資，體現(xiàn)了身份性和契約性的結(jié)合。婚姻關(guān)系負(fù)載著人類(lèi)社會(huì)繁衍發(fā)展，子孫后代撫養(yǎng)教育，社會(huì)倫常尊重維護(hù)的責(zé)任，因此，當(dāng)事人之間締結(jié)婚姻的合意受到更多法律規(guī)定的限制，這包括，婚姻成立的條件和程序，婚姻的身份效力和財(cái)產(chǎn)效力等等都是法定的，不可以由當(dāng)事人根據(jù)其意志自行改變，而且婚姻與社會(huì)穩(wěn)定、社會(huì)公益緊密相連，所以國(guó)家公權(quán)力介入并進(jìn)行干預(yù)是有必要的，這不僅有利于維護(hù)社會(huì)整體利益，也能更好地實(shí)現(xiàn)對(duì)“自由”背后“正義”的追求。

（4）婚姻契約比其他契約更具有倫理性。由于婚姻關(guān)系不但包含了最密切的配偶關(guān)系，而且從中衍生出了父母子女關(guān)系、雙親關(guān)系，與外界相聯(lián)系又產(chǎn)生了與國(guó)家和社會(huì)的關(guān)系，這就使婚姻當(dāng)事人與家庭成員和社會(huì)的利益息息相關(guān)，于是就產(chǎn)生了對(duì)婚姻的道德評(píng)價(jià)，從這個(gè)意義上說(shuō)，婚姻又具有倫理性，是一種倫理關(guān)系。比如我國(guó)法律基于優(yōu)生學(xué)原理和倫理觀念的要求規(guī)定禁止近親結(jié)婚，基于人的自然屬性和社會(huì)屬性規(guī)定必須是一男一女的兩異性才能結(jié)婚，這些都體現(xiàn)了婚姻濃厚的倫理色彩。

梅因在100多年前曾精辟地指出：“所有進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，到此處為止，是一個(gè)‘從身份到契約的運(yùn)動(dòng)。”可以說(shuō)，從身份到契約也是婚姻制度史上的一次革命，但婚姻濃厚的倫理性和身份性，使得婚姻的本質(zhì)是身份契約，既有身份性，也有契約性。

參考文獻(xiàn)：

[1]梅因.古代法.商務(wù)印書(shū)館，1984 年版.

[2]巫昌禎.婚姻法與繼承法學(xué).中國(guó)政法大學(xué)出版社，1997 年版.

[3]史尚寬.親屬法論.中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000 年版.

[4]瞿同祖.中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì).中華書(shū)局，1981 年版.

[5]梁慧星.民法總論.法律出版社，1997 年版.

[6]馬憶南.婚姻家庭繼承法學(xué).北京大學(xué)出版社，2013年版.

[7]夏吟蘭，吳昌禎.婚姻家庭法學(xué).中國(guó)政法大學(xué)出版社，2007年版.