論使用他人身份證登記結婚的效力認定

張俊

【摘 要】 借用、盜用或者偽造他人身份證登記結婚是婚姻登記瑕疵的一種形態，因牽涉冒名和被冒名兩個婚姻，效力較難認定。理論界尚且沒有形成統一的觀點，實務界裁判無法律依據，審理結果也不盡相同。本文從婚姻登記、登記瑕疵的法律屬性入手，通過與未登記的比較，指出實務界錯誤的做法，最后借鑒日、法、德三國相關規定，聯系我國的立法實際，提出解決認定使用他人身份證登記結婚的婚姻效力的途徑。

【關鍵詞】 冒名；登記瑕疵；婚姻效力

一、問題的提出

1、登記瑕疵的婚姻效力問題

小勇與小芳相戀，因小勇年齡未到法定婚齡，小勇借單身漢阿根的身份證與小芳登記結婚，后兩人感情破裂，小勇起訴到法院要求確認與小芳之間不存在婚姻關系。法院審理小勇與小芳的婚姻關系，最后認定小勇假借他人的身份證與小芳辦理結婚登記手續，屬于違法行為，因此兩者之間不存在婚姻關系，故小勇、小芳之間被認定為同居關系。[1]此案件是關于結婚登記瑕疵導致的被冒名婚姻和冒名婚姻效力的認定，即如何認定阿根和小芳之間的婚姻關系，以及小勇和小芳之間的婚姻關系。就前者2011年《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法解釋（三）》）第一條第二款規定當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。故阿根和小芳欲撤銷該婚姻登記，可以申請行政復議或者提起行政訴訟；就后者小勇和小芳之間的婚姻關系效力問題，《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）及相關法律法規司法解釋并沒有具體規定。是否如本案法院所判，直接認定小勇與小芳屬于同居，這是一個有爭議的問題。

使用他人身份證登記結婚屬于結婚登記程序瑕疵的一種形式。結婚登記瑕疵不是一個法律概念，立法和理論界對其并沒有明確的界定。最高人民法院吳曉芳法官認為，從目前使用的特定語境看，主要是指在結婚登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等缺陷。[2]如男女有一方沒有親自到場、[3]登記地不是管轄地、[4]非婚姻登記員辦理的登記、[5]提交有缺陷的婚姻登記申請材料（使用他人身份證即為此類）等。[6]

從期刊文獻來看，第一種觀點將婚姻關系成立的實質要件和程序要件分開，主張實質要件和程序要件都不能出現錯誤的婚姻關系才有效，小勇和小芳不存在婚姻關系，這與最高人民法院的觀點是一致的。[7]第二種觀點認為登記是婚姻生效要件，是可以補正的，單純的登記瑕疵，可以通過行政訴訟確認其違法性，而登記瑕疵的婚姻關系是存在的，在必要或客觀條件允許的情況下，經正式登記，就應當認可該婚姻關系，小勇和小芳婚姻關系存在，需要小勇和小芳經正式登記，婚姻關系才有效，生效日為正式登記日。[8]第三種觀點認為婚姻對實質要件要求高于形式要件，形式僅僅起到輔佐證明實質要件的作用，如果該結婚登記完全符合結婚的實質要件，應當對有真實結婚意思表示當事人之間的婚姻關系予以認可，小勇和小芳婚姻關系有效，瑕疵登記只能由人民法院確認登記違法，由婚姻登記機關重新補發結婚證，結婚時間從阿根和小芳登記日開始計算。[9]三個觀點的爭論點是：僅僅只是登記瑕疵的婚姻關系認定，冒名的婚姻是自始不存在，還是經補正后從補正日開始生效，抑或經補正后從先前登記日開始生效。

在司法實踐中，不管是用行政訴訟還是民事訴訟，通常會認定阿根與小芳之間的婚姻關系無效，小勇和小芳是未登記結婚而以夫妻名義共同生活的同居關系。[10]但是也有認定登記瑕疵的婚姻是有效的。[11]

2、內容上登記瑕疵是本文研究重點

登記機關在登記過程中發生錯誤是常見現象，但并不是所有類型的錯誤都對婚姻關系造成影響，否則，對婚姻的穩定性損害過大。

我國臺灣學者陳新民認為：“瑕疵的行政行為是指一個行政行為沒有明顯與重大的瑕疵造成無效的后果，雖然構成違法，而且在多數情形是在形式或程序上沒有完全符合法令的規定。但是這種違法性是屬于瑕疵，也是屬于極小的瑕疵，因此，可以利用補救的方法，修正違法之處，讓此行為重新獲得合法性。”[12]形式上的登記瑕疵過錯方是登記部門，又僅僅只是形式錯誤對公示沒有影響，同時這些形式強制性規定約束的是行政機關，應為管理性的而非效力性。[13]不應由形式上的瑕疵決定身份法律行為的效力。

本文著重研究登記瑕疵領域的難點問題，即婚姻登記內容上的瑕疵導致的婚姻關系認定。內容上的瑕疵簡言之為結婚登記證上登記的信息與真實不符，其中最為重要的又數“姓名”。姓名瑕疵的形態有兩種，一種是偽造身份證登記，一種是身份證是真的，但不是婚姻登記本人，兩者的共同點是登記證上的照片為本人（結婚登記證上需要登記現場拍攝照片）。這會導致登記與真實狀態不一致。婚姻登記的目的，一方面是保護婚姻關系確定下的當事人的合法權益，另一方面通過登記予以公示，方便國家管理和第三人信賴。保護當事人的合法權益，冒名婚姻應當有效；保護登記的公示信賴效力，冒名婚姻應當無效。無論認定冒名的婚姻是有效還是無效，都勢必會影響婚姻登記的另一個目的。

二、結婚登記瑕疵的法律屬性

1、結婚登記的法律屬性：只標記無確權

（1）結婚登記是要式法律行為，更多體現對事實的認定。以法律行為的成立是否以一定的方式為要件標準，將法律行為分為要式行為和不要式行為。要式行為又分為法定要式和約定要式。法定要式行為是指法律規定必須采取一定形式的法律行為，如結婚、立遺囑等。我國《婚姻法》確立了登記是我國婚姻成立的法定形式要件。我國臺灣地區《民法典》第一百六十六條規定：“契約當事人約定其契約須用一定方式者，在該方式未完成前，推定其契約不成立。”[14]法律行為的成立表明一個法律行為從無到有，在性質上屬于對事實的判斷。結婚是民事主體自愿的行為，婚姻登記只是將這一事實狀態以人們看得到的形式予以記錄，婚姻登記只是對客觀事實的反映。常與“法律行為成立”相混淆的一個概念是“法律行為的生效”。法律行為的生效與否屬于對已經存在的法律行為是否能夠產生法律上的效力的判斷，這種評價取決于國家意志，即法律的價值取向。[15]婚姻登記不是結婚的生效要件，在現代民主社會，主張婚姻自由，婚姻的登記不應包含國家的價值取向。王澤鑒教授認同王伯琦教授所言：“法律行為不成立與無效，就其效果言，并無分別。”爭論過多實屬無益。[16]但應注意王澤鑒教授只是回答了沒有登記的問題，并沒有回答有瑕疵的登記該如何認定。結婚登記是婚姻關系的形式要件，是對男女自愿組合的一種事實的記載，并不是對國家價值取向的反應。登記瑕疵并不是沒有登記，而只是登記部門對事實的認定出現差錯，如果有其他證據能夠證明事實，則不應否定婚姻的效力。

（2）結婚登記是行政確認行為，形式審查不具司法判斷力。行政確認一般是指行政主體根據相對人的申請，依法對某一特定的法律事實、法律資格或權利義務關系的真實性、合法性予以確定、認可和證明的具體行政行為。[17]在詹成付、陳光耀主編的《婚姻法律知識問答》中有明確的解釋。“婚姻登記屬于行政確認行為，不是行政許可行為。”[18]婚姻通過登記使結婚的事實和權利予以公示并賦予婚姻關系推定力和公信力。正是由于登記機關只進行形式審查，不可避免地會產生錯誤，如果有證據證明事實，可以對登記做出改動，以符合事實。

①婚姻登記產生的作用是證明而不是確權。在親屬法中，設有身份關系登記制度，因為夫妻、親子等身份關系一經確認，影響重大，需要有一種證據法上認可的證明證實并表彰此種身份關系的存在。身份登記是戶籍法中的一種，戶籍的記載只是公示和表明身份關系變動的事實，而不具有創設身份關系的效力。其僅發生身份關系存在的推定或初步證明效力，并不妨礙其他證據證明與戶籍記載相反的事實。婚姻登記機關對登記原因事實的介入不具備與法官同等的司法能力，因此其婚姻登記不應具有確權性，而只是標記的推定作用。

②登記機關審查的只是形式，與結婚的實質要件標準不一。《婚姻登記條例》規定只需要本人簽字聲明本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系。僅憑當事人一張簽字聲明即可證明無重婚和無近親結婚。《婚姻登記條例》沒有關于“未到法定結婚年齡的、非雙方自愿的、患有醫學上認為不應當結婚的疾病的”情形的認定標準和認定程序，也就是說屬于登記機關主動審查，有證據證明存在上述情形，婚姻登記機關不予登記，沒有證據證明存在上述情形，婚姻登記機關給予登記也不違法。對比司法上對婚姻關系認定標準發現，婚姻登記機關對結婚進行的審查只是形式上的。婚姻登記程序不應成為判斷婚姻關系有效性的手段，在該程序中對結婚行為的審查僅僅是初步的、形式上的。[19]

2、登記瑕疵的法律屬性：不真實而不是不存在

沒有登記和登記瑕疵是兩個不同的概念。沒有申請是婚姻關系缺乏形式要件，登記瑕疵是進行了申請但是公示內容與真實不符。一個解決的是形式要件，一個解決的是形式要件是否符合事實。沒有申請一般是指事實婚姻，即沒有向婚姻登記機關登記婚姻而以夫妻名義共同生活的狀態，目前在我國不承認事實婚姻。[20]在具體表現中，內容上登記瑕疵的結婚證，只有身份證信息與真實不符，結婚登記照片還是符合真實的。結合本案，也即結婚證身份信息登記是阿根和小芳，結婚證照片合影是小勇和小芳。未登記的婚姻沒有任何公示形式，登記瑕疵的婚姻只是部分公示錯誤，至少還存在一定的公示效用。結婚證也只向當場登記的人發放，真正結婚者才持有結婚證。登記瑕疵與未登記明顯不同。

有不少法院往往傾向于主張冒名的婚姻因缺乏登記這一形式要件婚姻關系是不存在的，二者又以夫妻名義共同生活，構成事實婚姻狀態這完全混淆了結婚登記瑕疵與未登記結婚的區別和效果。[21]

三、國外對登記瑕疵的認定

1、日本不因形式要件而否認婚姻關系

日本《民法》第七百三十八條規定，婚姻申報需按照戶籍法規定進行的申報而發生效力。第七百四十二條關于婚姻的無效，僅限于“因錯認人或其他事由，當事人之間無結婚意思”或者“當事人不進行婚姻申報”。但是對于婚姻申報如果只是欠缺當事人雙方及二人以上的成年證人以言詞或署名的書面進行，并不妨礙婚姻的效力。[22]由此得出日本《民法》是嚴格區分未登記的婚姻和登記瑕疵的婚姻，在日本無效婚姻不包括登記瑕疵。雖然沒有專門針對冒名登記效力的認定，但是關于“登記過程中欠缺某些書面材料，仍然不妨礙婚姻的效力”，可以判斷在日本登記瑕疵對于婚姻效力的影響不大。

2、法國行政部門可以更正錯誤登記

法國《民法典》第一百六十五條規定，法國結婚夫妻一方于公告之日有住所或居所的市鎮行政區的戶籍官員前公開舉行。第七十六條規定，結婚證寫明“夫妻雙方的姓名、職業、年齡、出生日期與出生地點、住所與居所”，書寫錯誤對戶籍官員科處罰款。結合第七十六條和第九十九條得出，有地域管轄權的共和國檢察官，可以對結婚證上純屬事實性的錯誤或者遺漏做出行政性更正，為此，共和國檢察官直接向登記薄保管人發出必要的指令。[23]法國《民法典》直接規定對于登記內容錯誤，由共和國檢察官指出，行政部門可以做出更正。

3、德國婚姻的穩定狀態可以彌補登記瑕疵

德國《民法典》第一千三百一十條第一款，配偶雙方雖沒有進行婚姻登記，但是已表示愿意相互締結婚姻且配偶雙方自那時起已作為夫妻共同生活10年，或到配偶一方死亡時為止至少已經作為夫妻共同生活5年的，民事身份官員現在已經將婚姻登記于婚姻登記薄或家庭登記薄的，婚姻關系從愿意締結婚姻起開始計算。[24]這表明在德國，婚姻形式上的登記只起到證明記載，即使沒有登記，只要在一起生活一段時間，再申請登記，婚姻關系還可以從最初愿意結婚的時間點開始計算。德國重視婚姻的穩定狀態，尊重雙方意思自治下事實上存在的婚姻，形式上登記瑕疵可以補正，而且補正只起到證明作用，婚姻的生效從雙方有結婚的意愿開始。

四、借用他人身份證登記結婚的效力認定

我國《婚姻法解釋（三）》第一條第二款規定了當事人對于結婚登記程序存在瑕疵可以申請行政復議或者主張行政訴訟。對于僅僅只是形式上瑕疵的婚姻登記，應當認可其登記效力，登記程序違法可以補正，不影響民事權利認定。但是對于內容上登記錯誤，尤其是身份登記錯誤，就涉及兩個婚姻關系的認定，以冒名和被冒名為例。被冒名者可以根據《婚姻法解釋（三）》，最終得以撤銷該婚姻登記，但是對于冒名者婚姻如何認定，法律沒有明確規定。綜上，本文認為，借用他人身份證登記結婚的效力應有兩種補正途徑：一種是直接向登記機關澄清登記錯誤，登記機關應當配合予以改正；另一種是法院民事確權之訴，法院在認定二人存在事實婚姻狀態后，應直接判決雙方婚姻關系有效，登記機關根據判決書予以補正。兩種途徑認可的婚姻時間均從雙方符合結婚的實質要件開始計算。沒有通過上述任何途徑，二者的婚姻關系不存在。理由如下：第一，結婚登記只是進行形式審查，對婚姻關系認定只起推定作用，一旦有證據證明其登記出現錯誤以及有其它證據證明客觀婚姻的存在，則登記就可以改正，并且時間從法律上認可的事實婚姻狀態開始；[25]第二，登記瑕疵不應等同于未登記，登記瑕疵并不是沒有登記，登記瑕疵公布的信息并不是全部與真實不符，其公示的部分應當予以認可，登記瑕疵的效果不應等同于未登記，因為一旦雙方有一方拒絕補辦結婚證，只能被認定為同居關系，這樣不利于對當事人合法權益的保護，本文有兩條解決途徑，兩人既可以私下向登記部門主張變更和補辦，也可以尋求民事確權之訴，只要有足夠的證據證明雙方有結婚的意愿以及以夫妻名義共同生活的狀態，法院就應當認可該種婚姻關系，并且從雙方均符合結婚的實質要件開始結算；第三，國外的借鑒，日本、法國、德國與中國一樣都是婚姻登記主義國家，日本和法國都明文規定登記錯誤可以補正，德國雖然沒有針對瑕疵登記的原文規定，但是德國認可在登記難以反映客觀事實時，其他證據也可以成為判斷婚姻效力的考慮因素，其中最重要的是雙方維持婚姻穩定狀態的意愿。

維持婚姻關系的穩定是《婚姻法》的不懈追求，本文研究的瑕疵登記的前提是雙方持續以夫妻名義共同生活，失去這個前提，婚姻關系更難補正。

【注 釋】

[1] 陳健全、薛冰.冒名登記結婚十年屬同居關系嗎？[N].江蘇法制報，2005-03-22（A03）.

[2] 奚曉明.最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用[M].北京：人民法院出版，2011.44.

[3] 《婚姻法》第八條：要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記.

[4] 《婚姻登記條例》第四條：內地居民結婚，男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記.

[5] 《婚姻登記條例》第三條：婚姻登記機關的婚姻登記員應當接受婚姻登記業務培訓，經考核合格，方可從事婚姻登記工作.

[6] 《婚姻登記條例》第五條：辦理結婚登記的應當出具本人的戶口薄、身份證；本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的簽字證明.

[7][15] 梁玉瓊.論結婚登記瑕疵[D].西南政法大學碩士學位論文，2010.19.

[8] 馬憶南.論結婚登記程序瑕疵的處理——兼評“《婚姻法》司法解釋（三）征求意見稿”第1條[J].西南政法大學學報，2011（2）89.

[9] 呂春娟.婚姻立法更應彰顯以人為本的理念——從事實婚姻和結婚登記瑕疵的處理談起[J].國家行政學院學報，2013（2）59.63.

[10] 參見陳健全、薛冰：冒名登記結婚十年屬同居關系嗎？載《江蘇法制報》2005.3.22.

[11] 參見王森：“假名結婚訴訟離婚獲準”，載《南陽日報》2014.4.28.

[12] 陳新民.中國行政法原理[M].北京：中國政法大學出版社，2002.171.

[13] 參考借鑒《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》（法發[2009]40號）第15條亦規定：“違反效力性強制規定的，人民法院應當認定合同無效；違反管理性強制規定的，人民法院應當根據具體情形認定其效力。”形式瑕疵可以類推適用.

[14] 白玉廷、苑全耀.法律行為研究[M].北京：群眾出版社，2006.41.

[16] 王澤鑒.民法總則[M].北京：中國政法大學出版社，2001.253.

[17] 楊海坤.中國行政法基礎理論[M].北京：中國人事出版社，2000.183.

[18] 詹成付、陳光耀.婚姻法律知識問答[M].北京：中國大地出版社，2006.1.

[19] 霍振宇.行政登記與司法審查[M].北京：法律出版社，2010.276.277.

[20] 1994年2月1日以前的承認，《婚姻法解釋（一）第五條第一款》.

[21] 潘元松.婚姻登記法律實務研究[M].沈陽市：遼寧人民出版社，2011.24.25.

[22] 曹為、王書江譯，王書江校.日本民法[M].北京：《法律出版社》，1986.144.146.

[23] 羅潔珍譯.法國民法典[M].北京：北京大學出版社，2010.28.35.52.63.

[24] 陳衛佐.德國民法典（第2版）[M].北京：法律出版社，2006.426.429.

[25] 參考借鑒《中華人民共和國合同法》第三十六條合同的法定形式存在瑕疵，但是當事人已經履行主要義務，對方接受的，合同成立。由此看來客觀存在的事實狀態可以完善欠缺的形式要件的法律行為.