紀萍
說個小案子,與很多讀者有關,即便現在與你無關,將來的某一天可能會與你有關。
隨著淘寶、京東等電子商務平臺的發展,一些國外產品由于物美價廉越來越受到中國消費者的追捧,海淘(海外/境外購物,即通過互聯網購買海外商品)代購(國內網店代買家采購海外商品后再出售給買家)應運而生。
2013年中國海淘、代購市場的交易規模達767億元人民幣,2014年超1500億元。預計到2018年,中國海淘、代購人數將達到3560萬人,交易規模將達到1萬億元,隨之而來的是隱藏背后的法律雷區。
案情
家住江蘇省常州市戚墅堰區的小伙子肖筱與妻子在淘寶網上注冊了一家“朵拉朵麗”的網店,主要經營化妝品與護膚品。小夫妻倆起早貪黑辛苦打拼,短短數年就摘取了“四冠”店鋪桂冠。
淘了第一桶金的肖筱準備再擴大網店業務,正琢磨開發新商品銷售,看到網上做海外代購的生意火爆,日本藥妝備受青睞,即從淘寶網上一家“東京藥妝批發”店蔡某處購買了一批眼藥水、護手霜等日本藥妝產品,以“日本代購”的名義在自家網店銷售。
日本藥妝在中國享有一定好評度,短短數月,訂單增至上百份,其中“樂敦”牌眼藥水和“獅王”牌粉刺暗瘡膏尤其暢銷。嘗到甜頭的小夫妻倆又從蔡某處大量批發了這兩個牌子的日本藥妝產品,準備大干一場。
此時,常州市公安局經偵大隊與戚墅堰區食品藥品監督管理局聯合開展打擊銷售假藥專項整治行動,拉網式普查中發現肖筱夫妻網店在網上銷售日本藥品,進一步調查后確定該網店不具備銷售藥品的資格,且所銷售的藥品屬于無進口批準文號的假藥。
戚墅堰公安分局經偵大隊以涉嫌銷售假藥罪將肖筱刑事拘留,“咔嚓”,手銬卡主手腕那一刻,肖筱一時找不著北:我一個本分守法公民,你們沒搞錯吧?!民警出具了法律文書,肖筱這才知道網店生意觸犯了法律。
民警在肖筱家里,當場查獲“樂敦”眼藥水9支,“獅王”粉刺暗瘡膏211支、暗瘡霜41支。經江蘇省食品藥品監督管理局鑒定,查獲的眼藥水及粉刺霜均無進口批準文號,視為假藥。截至案發一個月內,肖筱夫妻通過自家網店銷售“樂敦”眼藥水132支、“獅王”粉刺暗瘡膏639支,總銷售額3萬余元。
肖筱涉嫌銷售假藥罪一案被移送至戚墅堰區人民檢察院審查起訴,年輕的檢察官王波承辦了此案。
王波仔細審閱了全部卷宗材料,并提審訊問了犯罪嫌疑人肖筱,肖筱辯解自己不知道進口藥品管理規定,矢口否認銷售假藥。為使犯罪嫌疑人意識到自己的違法犯罪行為,王波翻閱了大量法律法規,并上網查找淘寶網管理規則。
王波認為,本案中銷售的日本眼藥水和粉刺暗瘡膏的包裝盒上印有第3類、第2類藥品的字樣,具備中專文化程度的肖筱說不知道眼藥水是藥品的辯解不能成立。
其次,依據我國《藥品管理法》相關規定,進口藥品在國內銷售必須具備批準文號才能予以銷售,否則視為假藥。因此,即使進口藥品是原裝真品也不影響對其假藥的認定。
另外,淘寶網實施細則中的“第六類藥品、醫療器械類”一欄對淘寶店主經營范圍作出具體規定:“依據《中華人民共和國藥品管理法》必須批準未經批準生產、進口的,或者依據《藥品管理法》必須檢驗未經檢驗即銷售的,視為違規行為,每次扣12分,情節嚴重的,每次扣48分。”
肖筱作為淘寶店主,在網上上架商品都需選勾經營種類,肖筱將自己代購的日本眼藥水等產品作為化妝品上架銷售,顯然違反了“淘寶”經營規則。
因此,案件事實清楚,證據確鑿,肖筱的行為已構成銷售假藥罪。
近日,經戚墅堰區人民檢察院依法提起公訴,肖筱因犯銷售假藥罪被判處拘役3個月,緩刑5個月,并處罰金4萬元。本本分分的小伙子變身為有劣跡之人,夫妻倆辛苦淘的金也打了水漂兒,唉,怪自己財迷心竅,一不留神,踩進了法律的雷區……
目前,肖筱銷售假藥的上游渠道——“東京藥妝批發”店主已被浙江公安機關立案查處。
(涉案人物為化名)
說法
鑒于該案涉及海外代購,究竟海外代購有哪些“雷區”不可觸碰呢?
海外代購發展至今形成兩種模式:專業代購和個人代購。前者有淘寶的“全球購”、京東的“海外購”,后者常見的有流行的“朋友圈代購”。檢察官認為,無論是專業代購還是個人代購,都有可能觸碰雷區,列舉幾種常見的容易誤踩“雷區”的代購物品,供廣大消費者及淘寶店小二們參考對照。
一是未取得國內批準文號的進口藥品。根據《中華人民共和國藥品管理法》第48條規定6種藥品視為假藥:1.國務院藥品監督管理部門規定禁止使用的;2.必須批準而未經批準生產、進口的,必須檢驗而未經檢驗即銷售的;3.變質的;4.被污染的;5.使用必須取得批準文號而未取得批準文號的原料藥生產的;6.所標明的適應癥或者功能主治超出規定范圍的。
新修訂的《刑法》明確規定,生產、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或拘役,并處罰金。因此,只要存在銷售假藥行為,就有可能構成犯罪。如果銷售數額達到5萬元以上,還可能構成非法經營罪,處罰更嚴厲。
二是未取得食品經營許可證和營業執照的進口食品。根據最新頒布的《食品經營許可管理辦法》,從事食品銷售必須依法取得食品經營許可證和營業執照。我國《進出口食品安全管理辦法》等相關法律法規規定,像奶粉、酒等進口食品進入國內市場銷售,不僅需持有食品經營許可證和營業執照,還必須經過海關和出入境檢驗檢疫部門的檢驗,且必須張貼中文標識。經銷商銷售進口食品時,還需有進貨單和銷售記錄,同時提供證明食品合法來源的相關材料,比如報關單、檢驗檢疫衛生證書的復印件等相關資料。
三是未繳納關稅的國外化妝品、奢侈品等商品。“空姐海外代購化妝品”一案曾轟動一時,給熱衷海外代購來賺取差價的玩家們敲響了警鐘。退役空姐李某在淘寶網上開了家“空姐小店”,數十次大量攜帶從韓國免稅店購買的化妝品入境而未向海關申報,偷逃海關進口環節稅高達113萬余元,獲取暴利數百萬元,北京市第二中級人民法院一審以犯走私普通貨物罪判處其有期徒刑11年,并處罰金人民幣50萬元;其兩個合作伙伴同時被判處有期徒刑7年及5年。
我國海關總署規定:居民旅客攜帶總值5000元人民幣以內(含5000元)的、并且是自用、合理數量的物品入境,海關予以免稅放行,如超過5000元必須繳納稅款。其中電視機、攝像機、錄像機、放像機、音響設備、空調器、電冰箱(電冰柜)、洗衣機、照相機等20種商品不在減免稅范圍內,即使上述商品自用也要繳納稅款。
如果自然人或單位以個人攜帶或者郵寄方式將國外商品帶入境后進行銷售牟利的,不僅不能享受免稅政策,還可能觸犯相關法律法規及涉嫌走私犯罪。偷逃應繳納關稅額5萬元以上的行為,則構成走私普通貨物、物品罪,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。
另外,違反海關法規,逃避海關監管,非法運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出口的武器、彈藥、核材料、假幣、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品以及國家禁止出口的文物、金銀等等,則是當然禁止觸碰的“雷區”。
(江蘇省常州市人民檢察院王晴、王波對本文有幫助)
責任編輯:劉瑜