法人分類應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)農(nóng)民合作社法人的特殊性

■ 文 / 任大鵬

法人分類應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)農(nóng)民合作社法人的特殊性

■ 文 / 任大鵬

2016年7月5日，《民法總則》（草案）（以下簡稱草案）公布并公開征求意見。在草案中，將法人區(qū)分為營利性法人和公益性法人，體現(xiàn)了法人分類的現(xiàn)代性和科學(xué)性。盡管草案第七十二條規(guī)定，“法律對合作社法人有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”但是，在兩分法的框架下，并沒有體現(xiàn)出農(nóng)民專業(yè)合作社法人的特殊性。

頒布于2006年10月31日的《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第四條規(guī)定，“農(nóng)民專業(yè)合作社依照本法登記，取得法人資格。”基于民事主體立法的統(tǒng)一性要求，該法并沒有明確農(nóng)民專業(yè)合作社的法人類型，遲遲未能謀面的民法總則也不能對合作社的法人類別做出劃分，繼而導(dǎo)致學(xué)理和實踐中對合作社法人類型的各種不同解讀，并影響到農(nóng)民專業(yè)合作社的可持續(xù)發(fā)展。合作社研究學(xué)者期待著《農(nóng)民專業(yè)合作社法》沒有解決的問題能夠在民法總則中得到答案，但草案第七十二條卻仍然將懸而未決的皮球拋回到合作社法中。

任大鵬教授在第四屆“中國合作經(jīng)濟中青年學(xué)者工作坊”上做報告

根據(jù)草案第七十三條和第八十一條的規(guī)定，“以取得利潤并分配給其股東或者其他出資人等成員為目的成立的法人，為營利性法人。”“為公益目的或者其他非營利目的成立的法人，為非營利性法人。”可見，草案對法人的分類是以其營業(yè)目的為主要依據(jù)的。而農(nóng)民專業(yè)合作社的營業(yè)目的具有營利性和公益性的雙重特征。

從合作社作為市場主體的角度看，其具有營利性特征，通過對成員的貨幣、土地經(jīng)營權(quán)等出資的組合配置（包括對合作社成員的勞動成果的集合形成規(guī)模效益）方式或者通過對產(chǎn)業(yè)鏈條的上下游投資的方式實現(xiàn)利益最大化。但另一方面，從合作社作為弱者的聯(lián)合的特質(zhì)出發(fā)，合作社的社會功能比公司等企業(yè)法人更為突出。實踐中的合作社集聚的資源并不完全具有經(jīng)濟意義上的價值或者使用價值，合作社在技術(shù)傳播、扶助貧困、農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全保障、農(nóng)民素質(zhì)提升等方面的作用，更體現(xiàn)了公益法人的特征。從盈余分配關(guān)系看，合作社的利潤更多不是分配于投資者，而是返還于處在相對弱勢地位的合作社的使用者。

依照草案對營利性法人和公益性法人的分類，農(nóng)民專業(yè)合作社只能是營利性法人。

在法人機構(gòu)設(shè)置上，關(guān)于權(quán)力機構(gòu)，草案第七十六條規(guī)定營利性法人的權(quán)力機構(gòu)為成員大會，第八十五條規(guī)定社會團體法人應(yīng)當(dāng)制定章程，設(shè)會員大會或者會員代表大會等權(quán)力機構(gòu)。按照《農(nóng)民專業(yè)合作社法》的規(guī)定，農(nóng)民專業(yè)合作社的權(quán)力機構(gòu)為成員大會，只有在成員總數(shù)超過150人才可以設(shè)立成員代表大會。如果農(nóng)民專業(yè)合作社屬于營利性法人，則必須以成員大會為其權(quán)力機構(gòu)。實踐中，一些農(nóng)民專業(yè)合作社的成員數(shù)高達數(shù)百人，甚至上千人、上萬人，且作為合作社成員的農(nóng)民居住分散，召集成員大會的成本過高且無法操作。所以，草案對營利性法人的權(quán)利機構(gòu)的規(guī)定不能適應(yīng)農(nóng)民專業(yè)合作社的制度需求。

關(guān)于法人的執(zhí)行機構(gòu)，草案規(guī)定營利性法人的執(zhí)行機構(gòu)為董事會或者執(zhí)行董事，而公益法人的執(zhí)行機構(gòu)為理事會。農(nóng)民專業(yè)合作社基于其所有者、使用者和管理者相統(tǒng)一的原則，其業(yè)務(wù)執(zhí)行的主體仍然是農(nóng)民專業(yè)合作社的成員。為業(yè)務(wù)執(zhí)行便利，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》規(guī)定可以設(shè)立理事會，設(shè)立理事會并不是法律對合作社的必然要求。所以，草案關(guān)于法人執(zhí)行機構(gòu)的規(guī)定或者是投資者為主體，或者是利用者為主體，沒有體現(xiàn)農(nóng)民合作社法人所有者、使用者、管理者相統(tǒng)一的特性。

按照草案規(guī)定，營利法人的法定代表人一般為董事長或者執(zhí)行董事，公益法人的法定代表人一般為理事長或者會長。根據(jù)《農(nóng)民專業(yè)合作社法》，合作社的法定代表人為理事長。從實踐看，農(nóng)民專業(yè)合作社的法定代表人通常是合作社的領(lǐng)辦人，但須按照一人一票原則選舉產(chǎn)生，不同于企業(yè)法人的法定代表人通常由大股東推薦并按照一股一票的原則選舉產(chǎn)生。在合作社中，之所以以理事長而不是董事長為法定代表人，是因為理事長更應(yīng)代表全體成員的共同利益訴求，而不是多數(shù)投資者的利益訴求。如果適用草案的規(guī)定，合作社的部分特性符合營利性法人的規(guī)定，但其法定代表人設(shè)置則更趨同于公益法人。

同時，我國的合作社法人體系還不成熟，且處于發(fā)展過程中，既有體現(xiàn)營利性特征的以土地入股等方式集聚生產(chǎn)要素實現(xiàn)利益最大化的農(nóng)民專業(yè)合作社，也有主要體現(xiàn)服務(wù)功能的農(nóng)機作業(yè)合作社、植保合作社、農(nóng)民用水合作社、沼氣合作社等農(nóng)民專業(yè)合作社，也有兼具營利功能和服務(wù)功能的農(nóng)民專業(yè)合作社。同時，主要體現(xiàn)公益性的農(nóng)產(chǎn)品消費者合作社也在一些地方不斷發(fā)展。如果簡單將合作社歸類到營利性法人或者公益性法人，都不符合我國合作社發(fā)展的現(xiàn)狀與趨勢。

據(jù)此，建議在民法總則制定規(guī)程中，充分體現(xiàn)合作社法人的特殊性。

第一，對合作社按照組織性質(zhì)和業(yè)務(wù)特點區(qū)別對待，明確從事產(chǎn)銷經(jīng)營的農(nóng)民專業(yè)合作社是營利性法人，服務(wù)類合作社以及消費類合作社是公益性法人。

第二，在營利性法人的列舉中，明確包含農(nóng)民專業(yè)合作社法人，一方面需要體現(xiàn)農(nóng)民專業(yè)合作社法人與公司法人和其他企業(yè)法人的區(qū)別，另一方面可以避免因法人類型不同導(dǎo)致農(nóng)民專業(yè)合作社在法律適用上可能的混亂。

第三，在營利性法人的機構(gòu)設(shè)置上，允許符合條件的農(nóng)民專業(yè)合作社法人設(shè)立成員代表大會，作為合作社的權(quán)力機構(gòu)；允許農(nóng)民專業(yè)合作社根據(jù)需要設(shè)立理事會，作為合作社法人的執(zhí)行機構(gòu)，更應(yīng)允許農(nóng)民專業(yè)合作社法人不設(shè)立執(zhí)行機構(gòu)，而由合作社的全體成員直接參與合作社的業(yè)務(wù)管理；允許農(nóng)民專業(yè)合作社通過章程規(guī)定的程序產(chǎn)生法定代表人，法定代表人為理事長。

（作者系中國農(nóng)業(yè)大學(xué)人文與發(fā)展學(xué)院法學(xué)系教授、中國農(nóng)業(yè)經(jīng)濟法研究會副會長兼學(xué)術(shù)工作委員會主任）

延伸閱讀：

我國于1987年頒布《民法通則》，時至今日，作為民法重要組成部分的《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》等也都先后公布。但由于各法制定于不同時代，缺乏民法典的頂層設(shè)計，規(guī)則間不乏重疊和沖突，有的還帶有明顯的時代痕跡。在總結(jié)近年來改革經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，制定統(tǒng)一的民法典，實現(xiàn)民事規(guī)則的體系化和科學(xué)化，成為重要的時代挑戰(zhàn)。

編纂民法典的任務(wù)是，對現(xiàn)行民事法律規(guī)范進行系統(tǒng)、全面整合，編纂一部內(nèi)容協(xié)調(diào)一致、結(jié)構(gòu)嚴謹科學(xué)的法典。編纂民法典不是制定全新的民事法律，而是對現(xiàn)行分別規(guī)定的民事法律規(guī)范進行科學(xué)整理，也不是簡單的法律匯編，法律匯編不對法律進行修改，而法典編纂不僅要去除重復(fù)的規(guī)定，刪繁就簡，還要對已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)實情況的現(xiàn)行規(guī)定進行必要的修改完善，對社會經(jīng)濟生活中出現(xiàn)的新情況、新問題作出有針對性的新規(guī)定。近年來，人民群眾和社會各方面對編纂民法典的呼聲比較高。編纂民法典已經(jīng)具備了較好的主客觀條件。

民法典將由總則編和各分編（目前考慮分為合同編、物權(quán)編、侵權(quán)責(zé)任編、婚姻家庭編和繼承編等）組成。總則編規(guī)定民事活動必須遵循的基本原則和一般性規(guī)則，統(tǒng)領(lǐng)各分編；各分編在總則編的基礎(chǔ)上對各項民事制度作具體可操作的規(guī)定。總則編和各分編形成一個有機整體，共同承擔(dān)著保護民事主體合法權(quán)益、調(diào)整民事關(guān)系的任務(wù)。

今年的十二屆全國人大常委會第二十一次會議初次審議了民法總則草案。草案分為11章，包括基本原則、自然人、法人、非法人組織、民事權(quán)利、民事法律行為、代理、民事責(zé)任、訴訟時效和除斥期間、期間的計算、附則，共186條。目前，草案公開征求意見階段已經(jīng)完成。

（本刊根據(jù)新華網(wǎng)、中國人大網(wǎng)等相關(guān)新聞編輯整理）