中國傳統民法問題淺析

徐楚君

（430212 武漢東湖學院 湖北 武漢）

中國傳統民法問題淺析

徐楚君

（430212 武漢東湖學院 湖北 武漢）

中國自夏王朝制定《禹刑》以來，歷朝歷代的封建統治者都十分重視法典的編纂，制定了如《法經》《唐律疏議》等重要法典，但這些法典都以刑法為主，民法卻并未形成系統、完整和嚴密的體系。

傳統；中國；民法

一、關于民法的爭議問題

民法一詞源于中世紀后期羅馬法中的市民法，羅馬為了鞏固市民共同體，逐漸形成了被視為市民自己的市民法。民法一詞并不是我國法律史上固有的名詞，直到南京國民政府公布民法總則，才在我國的法律中正式出現“民法”一詞。

中國自夏王朝開始就制定了比較完備的成文法，如《禹刑》、《呂刑》、《大清律例》等，但這些律典大都以刑為主，多采用刑罰來懲治犯罪，即使有涉及到民間爭訟的問題，也多用刑罰來處理。因此在對中國傳統民法進行深入研究的同時，學界產生了較大的分歧，主集中在我國自古代第一部成文法頒布以來，到底存不存在現代意義上的民法的概念。

1.以梅仲協、張晉藩等為代表的肯定

肯定派認為，中國古代雖然沒有在律法條文中明確提出民法一詞的概念，也沒有在歷代的律典中出現明確的民法條款，但是在實際的應用法條中，必然有實質意義上的民法的存在。

2.以梁啟超、王伯琦為代表的否定派

否定派認為，中國封建社會以中央集權制為主，君君，臣臣，父父，子子構成的封建綱常禮教是治理國家的主要手段之一，而商品買賣對君權穩定的沖擊使得商品經濟沒有受到足夠的重視。由于民法所規范的身份平等關系和財產流轉關系在中國古代的農耕社會中不夠發達，國家傾向以刑罰維持社會秩序，一些簡單的民事關系則付與習慣加以調整。所以，中國傳統律典中并不存在民法。

二、中國傳統民法的基本特點

雖然關于我國古代到底有沒有現代意義上的民法這一問題一直爭論不休，但是從其表現出來的傳統民法形式來看，中國古代民法仍有許多顯著的特點。

1.中國古代律典“諸法并存，重刑輕民”

中國一直以傳統的小農經濟為主要的經濟形態，即使無法滿足自身需要，也只需通過簡單的物物交換實現。這樣的社會狀態，不僅有利于社會的穩定，更重要的是維護了封建統治階級的利益，加強了皇權。“重農抑商”貫穿了整個中國的封建社會，在這種固有的經濟體制和傳統觀念的統治下，導致了中國社會中用以調整商品經濟關系的法律制度的相對簡單化甚至是刑法化。

此外，以婚姻、田宅、錢債等為主要內容的傳統民事制度在我國古代整個法律體系當中僅占有極為少數的一部分。自從成文法產生以來基本沒有獨立的民事法律條文。對于普通百姓之間的關于財產、人身等“戶婚田土”的普通爭訟則被稱之為“細故”，要么利用刑罰來解決，要么用家法族規加以懲戒。

可以看出，在中國古代，傳統的民法意識比較薄弱，制定的律典大都是為了服務于封建統治階級。

2.儒家思想在中國傳統的民法中根深蒂固

作為中國古代正統思想的儒家思想，在中國幾千年的封建統治中占據了重要的地位。對于傳統的民法而言，其“重義輕利”思想根深蒂固，不僅成為我國傳統民法的價值基礎，而且很大程度上影響了古代民法的創制以及其社會地位。尤其在商鞅變法之后，“重農抑商”的思想便植根于中國的傳統思想之中。由此，民間的商事活動遭到限制，也導致了處理民間爭訟的民法條例的薄弱。此外，誠信作為儒家思想中的重要內容之一，對于我國傳統的民法具有重要意義。儒家認為，誠信是一種內心的道德自律，“身致其誠信。誠信之謂盡，盡之謂敬，敬盡然后可以事神明。此祭之道也”。民間處理爭訟問題，首先用儒家思想的誠信原則來評判，通過禮制來進行處理，這就使得傳統的民事條例得不到施展。儒家思想的影響力還體現在民間的禮俗上。中國傳統的社會結構以家族為單元，“親親，尊尊”的觀念深厚。君權，夫權，父權占據主導地位。中國自古并不崇尚訴訟，民間的糾紛一般通過家法族規來進行調節和處理，通過道德教化和儒家的道德準則來息訟。

3.我國傳統的民事法條的法律淵源是多樣的

通說法學中法的淵源是指法的效力來源，包括法的創造方式和表現形式。我國傳統民法的淵源，有如律、令、格、式、比等。其中，例作為我國傳統民法的主要法律淵源之一，起到了重要的作用。“例”，即成例匯編，是在漢朝“比”的基礎上發展起來的一種法律形式。除此之外，習慣法也是中國傳統民法的重要淵源之一。我國自古崇尚禮制，以禮制來規范人們的日常生活以及處理民間糾紛。禮制就是最為接近國家正式法律規范并且具有較強約束力的習慣法規范。此外，家法族規，各地各民族的風俗，也是古代民法的淵源。在具有4000多年法制文明史的中國，因地，因俗，因族，因行業而形成了眾多的民事習慣，它們輾轉相承，使用的范圍廣泛，具有很強的約束力，也有一定的體系，其中相當部分在國家的認可和支持下，成為民事習慣法，涵蓋地方習慣、鄉規民約、家法族規、禮俗等。在這樣的一種環境系，習慣法性質的民法大都以教化為目的，而不是為了維護某一私權。

三、總結

縱觀中國的法制發展，傳統的小農經濟是歷代封建統治者的立國之本，“男耕女織”穩定的社會形態以及儒家思想的根深蒂固，使得中國古代基本不存在商品經濟，民間的爭訟也大都靠刑法體制來處理，這就使得中國傳統的民法并不具有現代意義上的民法的概念。但是傳統民法所展現的獨有特點值得學界不斷的深入研究。

［1］孔子.論語.中華書局.2007.

［2］曾憲義.中國法制史.高等教育出版社.2009.

［3］曹全來.中國近代法制史教程.商務印書館.2012.

徐楚君（1993～），男，湖北襄陽人，武漢東湖學院文法學院本科在讀。