民間融資的刑法規制芻議

摘 要 近些年來，由于我國中小企業生存面臨資金瓶頸、融資困難，很多中小企業為求生存，出現以身試法行為，進而使我國民間非法融資案件的頻頻出現，民間融資問題已經成為我國中央及個地方領導及廣大人民群眾關注的焦點問題。為保護民間融資的合法性，打擊非法融資行為，以刑法手段對其進行規制得到社會各界的認同。本文就民間融資的內涵為出發點，分析了目前我國民間融資活動及其中的非法融資行為的狀況，闡述了民間融資刑法規制的必要性，對我國關于民間融資的刑法、刑事政策進行了總結。

關鍵詞 民間融資 非法融資 刑法規制

作者簡介：陳雨蘭，長春理工大學法學院。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）02-105-02

近些年來，我國中小企業如雨后春筍般迅速發展起來，資金瓶頸、融資困難是大多數中小企業生存面臨的主要問題。我國大部分中小企業為求生存，只有通過民間融資的手段來解決自身面臨的資金瓶頸，從而使民間融資活動在我國盛行。有些資金需求者與資金供應者為牟取利益，出現了許多以身試法者，民間非法融資行為頻頻出現。由于民間融資活動直接涉及我國人民群眾的切身利益，民間融資問題受到我國相關領導及人民大眾的高度重視。怎樣保護合法的民間融資行為，嚴厲打擊非法民間融資活動，保護廣大人民群眾的利益及國家利益不受侵犯，必須以刑法手段對非法融資行為進行規制。

一、民間融資的內涵及我國民間融資活動狀況

（一）民間融資的內涵

根據中國人民銀行相關規定，相對于國家依法批準設立的金融機構的資金往來來講，民間融資是指非金融機構的企業、自然人及其他除財政外經濟主體之間以貨幣資金為標的的價值轉移及本息支付 。

（二）我國民間融資活動及其中的非法融資行為

1.我國民間融資活動的類型：依據融資的方式、用途及利率等不同的標準，我們可以將民間融資活動劃分為多種類型，首先，按照民間融資活動的目的，可以將其分為生活性及生產經營性融資活動兩種。生活性融資是指因為生活需要比如就醫、就學、購房等而進行的民間融資行為；生產經營性融資主要是企業為籌集生產經營性資金而產生的民間融資活動，就目前而言，我國大部分民間融資為生產經營性融資。其次，根據利率的高低又可以將民間融資劃分為無息、低息及高利貸融資行為，其中，高利貸指的是根據我國相關規定及人民銀行、最高人民法院相關司法，借款的利率相比同期銀行利率高出四倍以上的借貸行為，就目前來講，我國多數民間融資活性屬于高利貸的范疇。再次，融資活動由資金的需求者直接向資金供給者請求資金供給的行為成為直接融資，而資金需求者經過銀行等金融中介機構而獲得資金的方式成為間接融資。最后，根據資金供給方是否以營利為目的，將民間融資活動分為商業性借貸與民事性借貸。一般發生在我國民眾間的零星性借貸行為屬于民間性借貸；若某一法人、自然人及非法人組織等以營利作為目的，把貸款作為一種營業活動的民間融資屬于商事性借貸。

2.我國民間融資活動的特點及對我國社會經濟的影響：傳統的民間借貸主要發生在具有一定血緣、地緣或者業緣關系的熟人之間，借貸雙方之間有著相對充分的了解，這樣的民間融資活動具有鮮明的人格化、社區化及人格化等特征。隨著我國市場經濟的飛速發展，民間融資活動發生了很大的變化，無論是從融資主體、資金的來源還是資金最終的用途來看，民間融資活動都呈現出多元化、高風險性和高投資性的特點。民間融資活動的特征決定其對我國社會經濟既有一定的促進作用，也有一些負面影響。從其積極作用來看，合法的民間融資行為可以為我國中小企業提供其發展需要的資金，有效解決其面臨的資金瓶頸問題，在很大程度上有利于我國中小企業的蓬勃發展，從而有利于保持我國社會經濟發展的可持續性；民間融資活動可以有效補充正規性的金融活動，推動我國金融體制的改革與創新；民間融資活動作為我國新的理財渠道，提高了我國社會大量閑置資金的使用效率，有利于提高我國經濟發展的速度。同時，民間融資活動也會對我國社會經濟的發展產生一定的負面影響，比如，民間融資活動在一定程度上影響了我國金融政策的制定及實施，在一定程度上削弱了我國經濟宏觀調控的效果；民間融資活動還造成我國實體經濟的空心化，對我國社會經濟的健康發展產生了一定的負面影響；民間融資活動在一定程度上增加了企業的負擔，從企業長遠發展而言，企業承擔的風險會有所提高，不利于企業的長遠健康發展。

3.民間融資活動中的非法融資行為：盡管民間融資活動對于我國中小企業的發展有一定的促進作用，可以在很大程度上緩解中小企業的資金瓶頸，提高社會閑置資金的使用效率，提高我國經濟發展的速度，但由于我國對民間融資活動的監管不足、相關法律法規及規范性文件等不夠完善導致我國民間融資活動中存在著大量的非法融資行為，主要包括非法集資與非法放貸兩大類。其中非法集資活動主要包括：（1）集資詐騙活動，是以高利為誘惑，行為人向社會不固定的對像進行資金的募集，然后將募集的資金非法占為己有的行為；（2）非法或變相吸收公眾存款，都是通過一定的宣傳形式向社會不固定對象吸收存款的行為；（3）未經國家相關部門的準許，擅自發行股票或者企業、公司債券的違法行為。非法民間融資活動中的非法放貸主要包括：（1）地下錢莊或典當行等組織擅自經營的資金放貸業務；（2）民間的高利放貸行為；（3）民間的高利轉貸行為。以上各種民間非法融資活動不僅危害了我國人民大眾的利益，還在很大程度上擾亂了我國金融界的正常秩序，進而誘發我國經濟界其他各種犯罪行為的發生。所以，為了維持我國金融界正常的秩序，保護人民的利益，必須對民間非法融資行為進行嚴厲打擊，將刑法手段介入我國民間融資領域。

二、我國民間融資活動相關立法規制現狀

（一）前置法領域的立法規制現狀及存在的問題

我國《憲法》對現階段我國基本經濟制度的相關規定，為民間融資活動的合法性存在設置了制度性障礙，決定民間融資活動不可能成為我國金融體系的主導。《憲法》下位法的經濟法、商法、民法等對民間融資活動進行了規制，民間融資以《民法通則》的基本精神為指導，《合同法》和相關司法解釋、商法中的《公司法》、《證券法》，經濟法中的《人民銀行法》、《銀行業監督管理法》、《商業銀行法》，行政法中的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等對我國民間融資都做出了一定的規制，但從我國法律對民間融資的規制現狀出發，仍舊存在一些問題：

1.盡管我國前置法對如民間互助會這樣的民間融資形式進行了一定的規范化，確定了民間融資形式的合法性，但對于民間融資活動的法律性質至今未做出明確的規定。

2.盡管我國在打擊非法民間融資行為上的規定有不少，但是這些規定卻并未對民間融資活動的監管主體做出明確的規定，導致無法對民間融資活動進行有效地監管，給投機分子制造了以身試法的機會，使民間非法集資行為愈演愈烈。

3.前置法領域關于非法集資活動的法律責任規定相對缺失，給日益繁雜的民間融資活動的刑事責任的界定帶來較大的困難。

（二）我國民間融資活動刑法領域的立法規制及存在的問題

目前我國刑法對于民間融資活動中的非法集資犯罪作出了相關規制，而非法集資中的擅自發行股票、公司、企業債券罪在隨著我國證券市場的發展與完善變得越來越少，而非法集資活動中的吸收公眾存款罪與集資詐騙罪缺越演越烈，且難以認定，已經成為我國民間融資犯罪中的司法與理論研究的難點問題。2011年，盡管我國實施的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》對非法集資類活動進行了相關規定，但刑法對于我國民間融資活動的規制仍舊存在許多問題。

1.對于理論與刑法規制認識的局限性給刑法對民間融資活動的規制帶來了一定的矛盾與混亂，對于非法集資中的非法吸收公眾存款罪界定為直接融資或間接融資存在分歧。民間融資活動是社會主義市場經濟發展下的一種市場現象，是我國刑法作為保障法規制的對象，由于我國刑法立法人員、司法人員及刑法相關研究人員對于民間融資行為認識的不到位，忽視了社會主義市場經濟基礎上我國法治體系的統一性，給民間融資行為相關刑法規定及適用性帶來諸多矛盾與混亂。

2.民間融資相關法規的抽象性與其解釋的局限性導致刑法適用的擴大化。在民間融資活動中，非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪是刑法規制的主要對象。二者在犯罪的性質上存在較大差別，非法吸收公眾存款罪屬于純粹的法定犯，而集資詐騙罪具有詐騙犯罪的自然犯屬性，二者在刑罰上也有著較大的差距，關系著犯罪主體的生死。是否具有“非法占有的目的”是對二者進行區分的關鍵，如果回答是肯定的，那么則定為集資詐騙罪，如果回答是否定的則定罪為“非法吸收公眾存款罪”，但在實踐中，如何對“非法占有的目的”進行界定卻是一大難題。另外，對于刑法中一些簡單的描述，比如“非法”、“詐騙”等作出嚴謹的解釋才能有效避免刑法適用的擴大化。

三、法治體系下民間融資刑法合理有效規制的建議

（一）完善我國民間融資刑法立法體系的銜接性

民間融資活動在我國市場經濟條件下的存在擁有合法性及合理性，想要區別各種民間融資互動行為是否存在犯罪或者非罪，就必須要以刑法的作為指導原則，因為刑法的謙抑性決定了刑法于我國整個法治體系中作為保障法的地位，且在法定犯領域，刑法的保障性作用是非常突出的。我們應該在前置法介入無效的前提下發揮刑法在市場經濟領域的保障作用。在實踐中，我國前置法對于民間融資活動相關規制的缺失導致刑法對民間融資活動的提早與過度介入，最終導致非法性民間融資活動的越演越烈，如果完善前置法對于民間融資活動的規定，實現前置法與刑法的有效銜接，在適當的時機介入刑法，不僅保障刑法的威懾力與謙抑性，還有助于實現刑法的預防機能。就目前而言，盡管在前置法領域關于民間融資的相關立法已經有很多了，但總體呈現分散的狀態而不成體系。所以，相關立法人員應結合我國金融界的實際情況并立足于經濟全球化的大背景，應對我國金融界的相關立法體系進行逐步完善，并逐步將民間融資這個巨大的市場融入到明確、完整的立法規制體系中去。刑法領域的立法者與相關研究學者應加強與前置法領域相關立法人員與研究人員的溝通，保障前置法領域與刑法領域的統一協調及共同發展 。

（二）對民間融資活動相關刑法要適時作出修改

前面提到，前置法領域關于我國民間融資活動的相關法律規定存在很多不完善的地方，從而使我國刑法對民間融資活動的提早與過度介入，從而造成我國金融界一系列負面影響，從而需要相關立法者與研究人員對前置法體系進行逐步完善。在前置法逐漸完善的過程中，我們同時也應該對民間融資活動的相關刑法做出適時的修改，以保證刑法與前置法的統一協調性，更好地發揮刑法在民間融資活動中的保障作用。另外，我國現階段處于社會主義市場經濟下，金融與經濟活動均呈現出多樣性與及其不確定性，相關司法人員及立法人員需要及時轉變自己的理念，注重以人為本 。

注釋：

劉鑫.論民間融資的刑法規制.上海：華東政法大學.2012.

胡國莉.論民間融資行為的刑法規制.商品與質量.2012（8）.97.

孫麗.刑法規制民間融資的理念和限度.人民論壇.2015（1）.108-110.

郭潔.民間融資刑法規制的體系化反思.湖北警官學院學報.2013（5）.38-42.