論我國(guó)證券法對(duì)上市公司協(xié)議收購(gòu)的法律規(guī)制

【摘要】為了研究我國(guó)證券法對(duì)上市公司協(xié)議收購(gòu)的法律規(guī)制情形，本文首先闡述了經(jīng)濟(jì)體一體化上市公司的情形以及公司收購(gòu)的相關(guān)知識(shí)，其次分析了上市公司兩種收購(gòu)方式，同時(shí)還研究了目前上市公司收購(gòu)過(guò)程中存在的不合理之處，最后給出了相應(yīng)的解決措施，希望早日完善上市公司收購(gòu)的相關(guān)流程與法規(guī)，促使我國(guó)的證券市場(chǎng)穩(wěn)定健康地發(fā)展下去。

【關(guān)鍵字】公司收購(gòu)；法律法規(guī)；收購(gòu)方式；措施；完善

隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程不斷加快，以及各種先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)手段和公司管理理念與制度，上市公司既面臨著巨大的機(jī)遇，同時(shí)也需要面對(duì)更大的挑戰(zhàn)與困境，這意味著它們需要不停地自我更新與改革，利用高科技與適合公司發(fā)展的管理理念使得公司的產(chǎn)品質(zhì)量更高，公司的品牌與外在形象得到公眾的認(rèn)可，從而促進(jìn)公司的發(fā)展。然而，現(xiàn)實(shí)則是很多上市公司沒(méi)有做到這些，他們固步自封，或者管理理念落后導(dǎo)致公司內(nèi)部腐敗，又或者其他的原因，總之最終導(dǎo)致上市公司被收購(gòu)。

一、上市公司的簡(jiǎn)介及其收購(gòu)的相關(guān)概念

上市公司的收購(gòu)因?yàn)樽C券法的不同規(guī)定而具有不同的定義，廣義的收購(gòu)使之收購(gòu)人實(shí)現(xiàn)與被收購(gòu)公司的股票持有者就公司收購(gòu)達(dá)成一致，包絡(luò)要約收購(gòu)以及協(xié)議收購(gòu)。而狹義的收購(gòu)則是這收購(gòu)人利用收購(gòu)合約直接購(gòu)買被收購(gòu)公司的股票證券，從而成為被收購(gòu)公司的直接控股人。同時(shí)，上市公司的收購(gòu)必須通過(guò)相應(yīng)的證券交易所來(lái)完成，必須依據(jù)我國(guó)的證券法合法的進(jìn)行收購(gòu)。而我國(guó)的證券法的基本出發(fā)點(diǎn)是維護(hù)眾多股票投資者的切身利益，避免公司的絕對(duì)控股人對(duì)公司資金以及股票的壟斷，同時(shí)防止金融市場(chǎng)上的黑幕以及而已太高股票價(jià)格從而對(duì)眾多股民造成不可估量的損失。因此，如果公司的收購(gòu)以經(jīng)濟(jì)壟斷、金融市場(chǎng)上的黑幕操作等為手段或者目的，則我國(guó)的相關(guān)部門(mén)會(huì)依據(jù)證券法以及其他法律做出相應(yīng)的措施以及政府強(qiáng)制性干預(yù)手段，從而維護(hù)上市公式收購(gòu)的合理化。

上市公司的收購(gòu)一般包括兩種方式，一種為要約收購(gòu)，一種為協(xié)議收購(gòu)。不同的收購(gòu)方式具有針對(duì)不同的公司性質(zhì)，但是收購(gòu)的整體流程變化不大。同時(shí)上市公司協(xié)議收購(gòu)也存在一定的收購(gòu)流程。第一步，收購(gòu)者需要與被收購(gòu)公司進(jìn)行談判，就股份出讓問(wèn)題上方達(dá)成協(xié)議；第二步，雙方擬定的協(xié)議需要通過(guò)有關(guān)的部門(mén)審核，并得到批準(zhǔn)。其次，該協(xié)議需要經(jīng)過(guò)被收購(gòu)公司以及收購(gòu)公司雙方董事會(huì)的同意，從而達(dá)成一致；第三，雙方需要簽約，而合同則是之前雙方都同意的收購(gòu)協(xié)議；第四，在簽訂收購(gòu)協(xié)議之后，收購(gòu)者在三天之內(nèi)需要利用簽訂的協(xié)議向證券監(jiān)督部門(mén)做出此相應(yīng)的書(shū)面報(bào)告，并給出一定的公告；第五，協(xié)議收購(gòu)上市公司的收購(gòu)者需要向被收購(gòu)公司的所有公司發(fā)出收購(gòu)該公司全部或部分股份的要約；第六，收購(gòu)公司以及被收購(gòu)公司需要到相關(guān)證券部門(mén)辦理公司過(guò)戶的相關(guān)手續(xù)；第七，收購(gòu)公司對(duì)被收購(gòu)公司進(jìn)行一定的改組或者進(jìn)行公司合并方案，實(shí)行此計(jì)劃的前提是收購(gòu)公司必須是被收購(gòu)公司的絕對(duì)控股人。

二、我國(guó)上市公司兩種收購(gòu)方式的簡(jiǎn)述

在我國(guó)，上市公司收購(gòu)案例已經(jīng)越來(lái)越多，而且相關(guān)的法律文獻(xiàn)以及條規(guī)已經(jīng)逐步完善，尤其是證券法的大范圍更新與完善使得我國(guó)的證券交易市場(chǎng)正在不斷走向規(guī)范化，而且只有全面的考慮到各種類型的收購(gòu)問(wèn)題，并制定出相應(yīng)的法律條規(guī)，才能使得我國(guó)的金融市場(chǎng)不混亂，從而減少其他資本主義市場(chǎng)利用我國(guó)法律漏洞而制造證券市場(chǎng)混亂的機(jī)會(huì)，使得我國(guó)的相應(yīng)產(chǎn)業(yè)長(zhǎng)期健康地發(fā)展下去。

要約收購(gòu)與協(xié)議收購(gòu)兩種收購(gòu)方式必然存在不同之處。首先，前者只能利用證券交易所進(jìn)行上市公司的收購(gòu)行為，而后者可以在其他各種場(chǎng)所通過(guò)私下協(xié)商出賣被收購(gòu)公司股份的形式完成收購(gòu)細(xì)節(jié)；其次，前者又因?yàn)槭召?gòu)不需要尋求全體被收購(gòu)公司高層的同意，只需要購(gòu)買足夠多的公司股份即可完成收購(gòu)，從而被稱為惡意的收購(gòu)方式，而后者需要經(jīng)過(guò)雙方的收購(gòu)進(jìn)行協(xié)商，最終完成協(xié)議收購(gòu)的方案，因此被稱為善意的收購(gòu)方式；同時(shí)，前者在收購(gòu)人得到被收購(gòu)公司的30%以上的股份時(shí)若要繼續(xù)收購(gòu)則需要向該公司的所以股東們發(fā)出要約，在得到90%以上的股份時(shí)強(qiáng)制性向股東發(fā)出要約，然而后者沒(méi)有這種義務(wù)與強(qiáng)制性；最后，前者大多數(shù)會(huì)收購(gòu)股權(quán)較為分散的上市公司，后者則會(huì)選擇股權(quán)較為集中的上市公司。

在介紹了要約收購(gòu)與協(xié)議收購(gòu)之后，還可以將上市公司的收購(gòu)分為自愿收購(gòu)以及強(qiáng)制性收購(gòu)兩種收購(gòu)方式。前者是被收購(gòu)公司在公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)或者其他原因自愿的進(jìn)行公司收購(gòu)的情況。而后者是收購(gòu)者通過(guò)購(gòu)買被收購(gòu)公司的大部分股份從而成為該公司的絕對(duì)控股人，如果收購(gòu)者的股份達(dá)到被收購(gòu)公司的一定比例時(shí)將會(huì)利用法律強(qiáng)制性使其進(jìn)行公司收購(gòu)。

三、我國(guó)上市公司收購(gòu)存在的漏洞

如今，上市公司的收購(gòu)以及合并已經(jīng)成為各國(guó)的證券市場(chǎng)和金融市場(chǎng)上的主題，我國(guó)亦是如此。因此，一旦我國(guó)的證券市場(chǎng)具有較大的不合理性和漏洞，就會(huì)對(duì)我國(guó)的上市公司存在一定的威脅，使得其他國(guó)家的公司有機(jī)可乘，從而對(duì)我國(guó)的上市公司進(jìn)行惡意收購(gòu)或者對(duì)我國(guó)的故事進(jìn)行非法的操作，從而影響我國(guó)金融市場(chǎng)的平衡與健康。因此，找到我國(guó)上市公司收購(gòu)方面存在的各種不合理性以及漏洞，對(duì)保證我國(guó)金融經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展是很有必要的。

首先，上市公司收購(gòu)中股權(quán)出讓價(jià)格被哄抬或者刻意壓低，從而造成上市公司的資金估值不平穩(wěn)。在上市公司的實(shí)際收購(gòu)中，有些收購(gòu)者故意哄抬被收購(gòu)公司的股票價(jià)格，并在股市上進(jìn)行非法操作，對(duì)被收購(gòu)公司造成一定的經(jīng)濟(jì)損失之后，在出面用較低的股權(quán)價(jià)格購(gòu)買該公司的股票，從而完成該收購(gòu)。或者在收購(gòu)時(shí)對(duì)同一公司的股權(quán)價(jià)格不明確，有的價(jià)格較高，有的價(jià)格較低，造成部門(mén)股東的股權(quán)價(jià)格不合理，從而使得他們?cè)诔鲎尮蓹?quán)時(shí)具有一定的損失。這種惡意收購(gòu)會(huì)造成廣大股民以及被收購(gòu)公司的巨大損失，從而對(duì)我國(guó)的故事造成一定的負(fù)面影響。

其次，上市公司收購(gòu)中相關(guān)政府部門(mén)以及證券交易所的義務(wù)不明確。上市公司收購(gòu)中，需要相關(guān)部門(mén)以及證券交易所的審核與批準(zhǔn)，在經(jīng)過(guò)該機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)之后才能進(jìn)行協(xié)議或者私下協(xié)商。然而由于有些部門(mén)以及證券交易所內(nèi)部管理制度不合理，或者他們因收取收購(gòu)者的大量錢(qián)財(cái)而對(duì)某些惡意收購(gòu)案件不聞不問(wèn)，造成他們放寬某些上市收購(gòu)案件的條件與標(biāo)準(zhǔn)，從而對(duì)被收購(gòu)公司的股東以及購(gòu)買該公司股票的股民造成不公平的后果，并造成證券市場(chǎng)混亂的情形，從而使得某些不法分子趁機(jī)操縱金融市場(chǎng)，破壞我國(guó)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定性。同時(shí)在上市公司的協(xié)議收購(gòu)中，由于相關(guān)部門(mén)缺少監(jiān)督管理制度，關(guān)聯(lián)交易情形較為明顯，從而使得部分收購(gòu)公司無(wú)視相關(guān)的證券法以及其他法律法規(guī)，造成各種惡意收購(gòu)的現(xiàn)象。

最后，證券法規(guī)定的上市公司收購(gòu)中的信息透明制度和收購(gòu)要約義務(wù)沒(méi)有得到很好地執(zhí)行。在上市公司收購(gòu)中，收購(gòu)者需要公布股權(quán)收購(gòu)價(jià)格，并且在要約收購(gòu)中收購(gòu)者需要履行收購(gòu)要約義務(wù)，在股權(quán)達(dá)到一定比例時(shí)甚至需要強(qiáng)制性的執(zhí)行該義務(wù)，然而實(shí)際情況卻并非如此，由于監(jiān)管制度以及懲罰制度不明確，或者相關(guān)部門(mén)執(zhí)法力度不夠，或者由于公司與相關(guān)部門(mén)和證券交易所的權(quán)錢(qián)交易黑幕，最終上市公司收購(gòu)中應(yīng)該履行的義務(wù)并沒(méi)有得到很好地執(zhí)行。

四、我國(guó)證券法對(duì)上市公司收購(gòu)的法律保護(hù)及監(jiān)督

第一，上市公司收購(gòu)過(guò)程必須保持所有股東的股權(quán)價(jià)格相等，使得收購(gòu)過(guò)程公平化。在進(jìn)行上市公司收購(gòu)時(shí)，需要對(duì)被收購(gòu)公司的所有股東采取股權(quán)平等的原則，不能因?yàn)楦鞣N原因使得同一個(gè)收購(gòu)案中股權(quán)的價(jià)格波動(dòng)起伏，這會(huì)損害該公司的既定權(quán)益。同時(shí)為了保持上市公司的收購(gòu)平等化，各國(guó)家之間也需要支持自由平等競(jìng)爭(zhēng)，不能政府過(guò)度干預(yù)或者過(guò)度壟斷其他國(guó)家的經(jīng)濟(jì)，同時(shí)公司的收購(gòu)應(yīng)該是基于全球經(jīng)濟(jì)一體化下的自由競(jìng)爭(zhēng)，而不是政府為了保護(hù)自國(guó)的經(jīng)濟(jì)或者政府為了保護(hù)地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而造成的收購(gòu)案件。

第二，上市公司收購(gòu)過(guò)程中需要時(shí)刻保持信息透明化，并且相關(guān)部門(mén)應(yīng)該加強(qiáng)監(jiān)管力度，使得在進(jìn)行要約收購(gòu)時(shí)收購(gòu)者必須執(zhí)行自己的義務(wù)。上市公司的收購(gòu)過(guò)程需要公開(kāi)一些信息，例如在收購(gòu)者持有被收購(gòu)公司一定的股份時(shí)，他需要公開(kāi)并報(bào)告自己接下來(lái)繼續(xù)收購(gòu)股份的情況。同時(shí)證券法規(guī)定收購(gòu)者在持有規(guī)定比例的股份時(shí)，則必須收購(gòu)該公司。這是為了保護(hù)被收購(gòu)公司的股東利益以及眾多股民的利益，從而規(guī)范化上市公司的收購(gòu)法規(guī)。因此，相關(guān)部門(mén)應(yīng)該加大監(jiān)管力度，使得公司收購(gòu)過(guò)程中收購(gòu)者執(zhí)行自己應(yīng)該履行的義務(wù)，保證收購(gòu)過(guò)程中該透明的信息被公布，應(yīng)該履行的義務(wù)被執(zhí)行，從而維持我國(guó)的證券市場(chǎng)更加透明化、健康化以及平穩(wěn)化。

第三，上市公司收購(gòu)過(guò)程中需要保證公司的各股東以及購(gòu)買該公司股票的股民的既有利益，減少因?yàn)閻阂馐召?gòu)以及股市操縱給他們?cè)斐傻慕?jīng)濟(jì)損失。尤其是發(fā)生強(qiáng)制性上市公司收購(gòu)案件時(shí)或者強(qiáng)制性購(gòu)買被收購(gòu)公司的剩余股份時(shí)，證券法規(guī)定必須保護(hù)被收購(gòu)公司股東以及相應(yīng)的股民的既得利益，不能進(jìn)行惡意的低價(jià)收購(gòu)，大股東也不能利用自己的地位對(duì)其他股東施壓從而迫使他們家出售自己的股份，也不能或者利用股市黑幕操縱使得股民低價(jià)拋售手中的股票，從而損害了股民以及股東的應(yīng)得利益，不利于我國(guó)股市的長(zhǎng)期發(fā)展，嚴(yán)重的甚至?xí){社會(huì)的治安，股民因?yàn)閾p失嚴(yán)重跳樓的事件屢見(jiàn)不鮮，因此相關(guān)部門(mén)應(yīng)該加強(qiáng)管理，能避免此類事件的發(fā)生。

五、結(jié)束語(yǔ)

上市公司被收購(gòu)的情形越來(lái)越平常，當(dāng)一個(gè)頗有聲望的大型企業(yè)被其他企業(yè)收購(gòu)時(shí)，大眾已經(jīng)不再唏噓不已，而是說(shuō)明該企業(yè)沒(méi)有抓住21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)一體化下的各種機(jī)遇，沒(méi)有完善自己的管理系統(tǒng)，從而被歷史所淘汰。然而，我國(guó)的證券市場(chǎng)還是需要不斷被完善，公司的收購(gòu)過(guò)程也需要不斷的規(guī)范化，不能讓不法分子有機(jī)可乘。

【參考文獻(xiàn)】

[1]何丹.對(duì)我國(guó)上市公司收購(gòu)法律制度的研究及完善構(gòu)想[D].華中師范大學(xué)，2011，03，（08）；111-112

[2]廖亞忠.上市公司跨國(guó)收購(gòu)的法律分析[D].中國(guó)政法大學(xué)，2001.07：29-30

[3]焦海玲.上市公司協(xié)議收購(gòu)中中小股東利益的保護(hù)[D].中國(guó)政法大學(xué)，2004.

[4]陳鶯.外資收購(gòu)我國(guó)上市公司的法律規(guī)制——以證券法為中心的研究[D].西南財(cái)經(jīng)大學(xué)，2012，05，（12）；201-202

[5]趙永平，李玉紅.論我國(guó)證券法對(duì)上市公司協(xié)議收購(gòu)的法律規(guī)制[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2003，04：22-23.

[6]李茵.證券法規(guī)制上市公司收購(gòu)研究[D].北方工業(yè)大學(xué)，2005.01，11-12

[7]耿延.上市公司協(xié)議收購(gòu)中的中小股東利益保護(hù)法律探討[D].華東政法學(xué)院，2005.

[8]高峰.論我國(guó)上市公司收購(gòu)的法律制度完善[D].哈爾濱工程大學(xué)，2006.09，16-17

[9]宋盛楠.地方政府對(duì)上市公司并購(gòu)的影響研究[D].北京交通大學(xué)，2014.04，19-20

[10]黃薇.我國(guó)上市公司收購(gòu)形式法律問(wèn)題研究[D].四川大學(xué)，2007.06：105-106

[11]季福生.我國(guó)外資收購(gòu)中目標(biāo)公司小股東的法律保護(hù)問(wèn)題研究[D].西南政法大學(xué)，2010.08，33-34

吳超然（1997-4），男，漢，江西瑞昌人，華東政法大學(xué)刑事司法學(xué)院14級(jí)本科生，邊防管理專業(yè)。