違約可得利益的確定規(guī)則

劉玉新

天津岳河律師事務(wù)所 301700

違約可得利益的確定規(guī)則

劉玉新

天津岳河律師事務(wù)所 301700

可得利益是合同違約損害賠償?shù)囊粋€重要組成部分，一般可通過約定法、市場替換法和復(fù)原法等方法計算可得利益損失，但在認定過程中，需要受到可預(yù)見性規(guī)則、減輕損害規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則的限制。

可得利益 可預(yù)見性規(guī)則 減輕損害規(guī)則 損益相抵規(guī)則 過失相抵規(guī)則

一、違約可得利益的內(nèi)涵和特征

《中華人民共和國合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”一般而言，違約損害賠償?shù)姆秶▋刹糠郑阂皇怯捎谶`約所造成的客觀上的財產(chǎn)減少及成本費用的增加；二是假定合同得到全面適當?shù)穆男校斒氯丝梢灶A(yù)期取得和實現(xiàn)的利益。前者通常被稱為固有利益的損失，亦即所受損失，而后者被稱為可得利益。

可得利益具有以下特征：

（一）合法性。可得利益必須是合法利益，非法利益不能受到法律保護，這是主張可得利益的前提。主張可得利益必須依據(jù)當事人簽訂的合法、有效的合同。如果當事人所主張、要求的利益為合同明確約定且為當事人所確定預(yù)期，但該利益不符合法律的強制規(guī)定，則不為法律所保護支持。

（二）將來性。可得利益并非一種現(xiàn)時可取得的利益，它并沒有為合同當事人所實際享有。可得利益是當事人全面適當履行合同才能得到實現(xiàn)的利益，故而是一種將來利益。

（三）不確定性。因為可得利益是將來發(fā)生的利益，所以其實現(xiàn)與否及實現(xiàn)多少是無法必然確定的。在預(yù)期的客觀環(huán)境發(fā)生變化如發(fā)生不可抗力、第三人侵權(quán)等時，會影響可得利益的實現(xiàn)；在與合同履行關(guān)系密切的因素發(fā)生變化如出現(xiàn)市場因素變動、生產(chǎn)設(shè)備故障等時，可得利益也會相應(yīng)呈現(xiàn)出較大的變化。事實上，可得利益的實現(xiàn)不僅有賴于合同的完全履行以及債權(quán)人完全取得合同標的，同時債權(quán)人取得標的后對標的物的利用處置也對可得利益的實現(xiàn)產(chǎn)生極大影響。在可得利益的確定性分析方面，有學(xué)者認為，如果未來的利益是完全確定的，則應(yīng)當視為積極損失。①可得利益的復(fù)雜性和不確定性使得在違約責(zé)任中確定可得利益的數(shù)額成為了一個極為困難的問題。

（四）期待性。可得利益是訂立合同時當事人期望通過合同的全面適當履行能夠獲得的利益，是當事人在訂約時確定預(yù)見并可求的利益，而可得利益的損失也是當事人包括違約方所能夠顯明預(yù)見的損失，以此區(qū)別于因為意外事件等的發(fā)生損失。雖然可得利益并非當事人所實際享有的利益，具有不確定性，但可得利益絕非主觀臆構(gòu)的產(chǎn)物，它具有一定的現(xiàn)實性。確定不可能實現(xiàn)的利益，不能構(gòu)成可得利益。可得利益已具備實現(xiàn)的條件，即正常情況下倘若當事人適當履行合同，則權(quán)利人可以實現(xiàn)該利益。通常情況下，當事人已為履行合同做好準備，甚至已經(jīng)部分履行，因此可得利益轉(zhuǎn)化為實際利益就守約方來講，已具備了現(xiàn)實的物質(zhì)基礎(chǔ)。所以，可得利益的實現(xiàn)雖然是不確定的，但卻具有可預(yù)期性。

二、可得利益的認定

可得利益的認定是民事理論和實務(wù)中的一個重大課題，它直接關(guān)系著雙方當事人的利益分配，但在理論上和司法實務(wù)中，一直未能對可得利益損失的范圍形成比較一致的觀點。根據(jù)最高人民法院法《關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》中的規(guī)定，可將可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。

生產(chǎn)利潤損失常常發(fā)生在生產(chǎn)原材料、機器設(shè)備及其它生產(chǎn)物資的買賣合同違約當中，在這種情況下可得利益損失表現(xiàn)為買方因賣方遲延交貨或者所交貨物的瑕疵、缺陷等原因而耽誤生產(chǎn)所遭受的生產(chǎn)利潤損失，此時一般可以根據(jù)延誤的生產(chǎn)期限與可比利潤率來計算該損失。經(jīng)營利潤損失常常發(fā)生在承包、服務(wù)、租賃以及勞務(wù)等合同的履行過程中，因當事人違約造成對方在經(jīng)營過程中產(chǎn)生利潤損失，這種情況下，對方當事人可以參照已履行期間的利潤率來計算剩余期間的利潤損失。轉(zhuǎn)售利潤損失多與商貿(mào)公司有關(guān)，在連環(huán)購銷當中也極為常見。此類損失的認定一般采取計算（在違約發(fā)生之前簽訂）轉(zhuǎn)售合同與原合同價款的差額，然后扣除必要的轉(zhuǎn)售成本。

對可得利益進行的類型化劃分只是原則性規(guī)定，在實際的認定過程中依然需要采取更為詳細科學(xué)的計算方法，通過制定出統(tǒng)一明確的標準以增加可操作性。一般在實務(wù)中可采用約定法、市場替換法和復(fù)原法計算可得利益損失。

約定法是通過合同雙方當事人事先約定的方式，預(yù)先確定可得利益損失賠償?shù)臄?shù)額及其計算方法。此方法最能體現(xiàn)民事領(lǐng)域意思自治的原則，便于合同雙方當事人協(xié)商解決爭議，體現(xiàn)自由平等原則。

市場替換法是指通過計算市場價格與原合同價格的差價確定可得利益損失。一般而言，雙方在訂立合同時，應(yīng)當預(yù)見到市場風(fēng)險的存在，所以該方法符合可預(yù)見原則。如美國商法要求損害賠償金額應(yīng)以合同履行時，買方處于同等狀況下要求支付的價款為佳。無論是一次性運輸還是分批運輸，買方的實際損失都是合同訂立時的價格與貨物運輸時市場價格之差額。②該方法適用于合同標的存在市場價格且該市場價格沒有超出可預(yù)見范圍的情況。

復(fù)原法則是指將違約行為所涉合同還原到未發(fā)生違約行為的原初狀態(tài)。以違約方正常履行時對方當事人預(yù)期所得的合理利益來計算受害人所遭受之可得利益的損失。通過賠償該部分損失，受害人處于合同已被適當履行的狀態(tài)，保護其合法利益。

三、可得利益的限制

（一）可預(yù)見性規(guī)則

可預(yù)見性規(guī)則首先于1761年由法國學(xué)者波蒂埃在其《論債法》一書中率先提出，波蒂埃認為：“由于合同所生之債務(wù)是根據(jù)雙方當事人的合意和意思而形成的，債務(wù)人對債權(quán)人即要遭受債務(wù)不履行之損害的人僅對合同的可預(yù)見之損害和利益負有義務(wù)，亦即債務(wù)人被看作僅對這些受有約束。”③可預(yù)見規(guī)則與其說是對損害賠償?shù)囊环N限制性規(guī)則，不如說是損害的分配規(guī)則。合同屬當事人意思自治的結(jié)果，因此，合同的效力應(yīng)以雙方當事人在訂立合同時知道或應(yīng)當知道的法律事實為基礎(chǔ)，如果一方當事人處于承擔損害的風(fēng)險之中，那么他有權(quán)得知這一情況，以便做出應(yīng)對措施減輕損失。

可預(yù)見性規(guī)則的功能從公平角度考慮，合同締結(jié)時，雙方依據(jù)當時的情形對日后的風(fēng)險進行分配，并形成對價。如果日后的情形超出預(yù)見范圍，而讓違約方承擔此種風(fēng)險卻又不能獲取新增風(fēng)險的對價，則對其也是不公平的。從效率角度考慮，如果損失風(fēng)險中為一方當事人所知，那么契約另一方當事人就不應(yīng)對可能發(fā)生的損失承擔法律責(zé)任。這一原則促使知曉風(fēng)險的一方當事人采取適當?shù)念A(yù)防措施，或者在他相信另一方可能為更有效率的損失預(yù)防者或風(fēng)險分散者（保險人）時可向該方當事人表明并向他支付代價，要求他承擔該損失風(fēng)險。④這就促使風(fēng)險被有效率的分配。另一方面，如果一方要為其所不知曉的風(fēng)險承攬責(zé)任，他將花費更高的成本對合同進行考察、購買保險，從而使得訂約成本增加，遏制交易的達成。

（二）減輕損害規(guī)則

減損規(guī)則，即防止損失擴大規(guī)則。《合同法》第119條規(guī)定：“當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”該規(guī)則旨在衡量守約方為防止損失擴大而采取的減損措施是否合理。減損措施的目的在于促使非違約方采取合理措施避免社會資源的浪費，因此不應(yīng)要求非違約方采取會給其帶來不適當負擔、危險或屈辱的措施。適用該規(guī)則應(yīng)當注意兩個問題：一是非違約方具備采取適當措施防止損失擴大的客觀條件，二是非違約方未采取適當措施導(dǎo)致?lián)p失擴大的后果。

（三）損益相抵規(guī)則

損益相抵規(guī)則，是指守約方基于導(dǎo)致?lián)p失發(fā)生的同一違約行為而獲得利益時，其所能請求的實際賠償額為損失減去利益的差額。該規(guī)則旨在確定受害人因?qū)Ψ竭`約而遭受的純粹損失。在特殊情況下，違約也會造成收益，此時在適用該規(guī)則時，要考慮損失與利益是基于同一違約行為產(chǎn)生，兩者是否有因果關(guān)系。除此以外，還要考慮可扣除利益，即非違約方因違約而少繳納的稅款、免予支付的費用標的物毀損后的殘余價值等應(yīng)當扣除。

（四）過失相抵規(guī)則

過失相抵規(guī)則是指非違約方對于損失的發(fā)生也有過錯，非違約方應(yīng)當對自己的過錯行為所造成的損失承擔責(zé)任，以相應(yīng)地減輕違約方的賠償責(zé)任。《民法通則》第131條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。”過失相抵規(guī)則首先要求非違約方有過錯，其次非違約方過失必須是損害發(fā)生或者是擴大的共同原因，如果非違約方無過錯，或者雖有過錯，但過錯與損害的發(fā)生或者擴大無因果關(guān)系，則不能適用該規(guī)則。

綜合來看，可得利益損失是違約損害賠償?shù)囊粋€重要方面，而可得利益的認定和計算是一個難題，我們需要把握明確的計算方法和相應(yīng)的限制條件，才能合理地計算可得利益損失，保障合同雙方當事人的合法權(quán)利和利益，實現(xiàn)社會公平。

注釋

①王利明.違約責(zé)任論［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，2003年版，第497頁.

②［美］弗里德里奇?凱斯勒，［美］格蘭特?吉爾摩，［美］安東尼.T.克朗曼.《合同法：案例與材料（下）》，屈廣清等譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2005年版，第1163頁.

③閆仁河：《違約可得利益賠償研究》，北京：對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社，2008 年版，第93頁.

④［美］理查德.波斯納：《法律的經(jīng)濟分析》，蔣兆康譯，北京：法律出版社，2012年版，第179頁.

劉玉新（1965.06-），性別：男，籍貫：天津，學(xué)歷：本科，職稱：中級，研究方向：民商法、刑法。

［1］王利明.違約責(zé)任論［M］.北京：中國政法大學(xué)出版社，2003年版.

［2］閆仁河：《違約可得利益賠償研究》，北京：對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社，2008 年版.