論我國檢察院的角色定位、具體權(quán)能及其尷尬

周赟

摘要：我國當(dāng)前檢察制度的運(yùn)行存在明顯的合法律性與合理性相沖突的問題，這一方面是因?yàn)樽鳛槠溥\(yùn)行基礎(chǔ)的《憲法》以及《檢察院組織法》、《刑事訴訟法》等法律相互間存在明顯的齟齬；另一方面也因?yàn)槿藗兯坪跎形磳?duì)其定位達(dá)致清晰的認(rèn)識(shí)，其中最為核心的一點(diǎn)是，它到底應(yīng)當(dāng)是扮演西方檢察院角色還是傳統(tǒng)中國的御史臺(tái)角色、抑或同時(shí)扮演二者？考察我國當(dāng)前相應(yīng)立法以及法律實(shí)施經(jīng)驗(yàn)，將有助于我們厘清這一沖突；而鏡鑒我國臺(tái)灣地區(qū)的相關(guān)制度實(shí)踐，則有助于我們找到針對(duì)當(dāng)前檢察院困境之因應(yīng)建議，或至少可以拓展檢察院運(yùn)作機(jī)制的完善思路

關(guān)鍵詞：檢察院；法律監(jiān)督權(quán)；刑事偵查；公訴；監(jiān)察權(quán)；御史臺(tái)

中圖分類號(hào)：D926 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-854X（2016）04-0119-10

一、引言：庭審座次爭(zhēng)議及其深層問題

在20世紀(jì)80年代，檢察院與法院曾就刑事審判過程中檢察官與法官、被告人等的座次問題發(fā)生了爭(zhēng)議：法院方認(rèn)為，檢察院只是刑事案件的一方，并且世界各主要國家一般也沒有檢察官（公訴人）與法官“平起平坐”的做法，檢察官的座次宜與辯護(hù)人對(duì)應(yīng)，而法官（審判員）則應(yīng)相對(duì)更為突出，以顯示其超然性、中立性以及庭審過程中的實(shí)際控制人地位；檢察院方則認(rèn)定，《中華人民共和國憲法》（以下簡(jiǎn)稱《憲法》）既然把檢察院與法院作為對(duì)等的機(jī)關(guān)設(shè)置，則檢察官代表檢察院提起公訴時(shí)其座次就應(yīng)該與法院對(duì)應(yīng)，況且，檢察官本也不同于一般的原告——?dú)v史上，之所以出現(xiàn)“公訴人”（prosecutor）這一角色，就是因?yàn)閷?duì)刑事犯罪的起訴不適宜套用私訴模式，因此其座次當(dāng)然也不應(yīng)像私訴中那樣與被告人、辯護(hù)人對(duì)應(yīng)。

如所知，那次爭(zhēng)論最后以最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)文《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于人民法院審判法庭審判臺(tái)、公訴臺(tái)、辯護(hù)臺(tái)位置的規(guī)定》（1985年5月27日）作出如下規(guī)定而告一段落：“審判法庭的審判區(qū)正面設(shè)審判臺(tái)，……；審判臺(tái)前方右側(cè)設(shè)公訴臺(tái)。高度與審判臺(tái)相同：審判臺(tái)前方左側(cè)設(shè)辯護(hù)臺(tái)，高度也與審判臺(tái)相同。在審判臺(tái)、公訴臺(tái)和辯護(hù)臺(tái)上，分別設(shè)置審判人員、公訴人、辯護(hù)人的座席。公訴臺(tái)與辯護(hù)臺(tái)呈八字形，都面對(duì)被告人”，“證人座席位置設(shè)在公訴臺(tái)右下方平地上”。

之所以是“告一段落”，是因?yàn)樵撘?guī)定并沒有涉及再審過程中檢察官的座次問題，因此，實(shí)踐中對(duì)于再審活動(dòng)中檢察官的座次仍有爭(zhēng)議，事實(shí)上各地也作出了不同的規(guī)定。如北京市就由高級(jí)法院“一家”獨(dú)立出臺(tái)一個(gè)規(guī)定對(duì)之作出了安排，《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于辦理民事抗訴案件的指導(dǎo)意見（試行）》第11條規(guī)定，“出席法庭的檢察人員的席位置于審判臺(tái)右前側(cè)，與當(dāng)事人座席保持適當(dāng)距離”；而有些地方，如陜西省，就南高級(jí)人民法院和省人民檢察院聯(lián)合發(fā)文對(duì)之作出了規(guī)定（《陜西省高級(jí)人民法院、陜西省人民檢察院辦理民事行政抗訴案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第27條），“人民法院審理民事、行政抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在審判臺(tái)右前側(cè)設(shè)置抗訴席，席位標(biāo)注為‘抗訴機(jī)關(guān)?！乖V機(jī)關(guān)席位應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人席位保持一定的間距”。當(dāng)然，“實(shí)際上，即使出臺(tái)相應(yīng)規(guī)定的地區(qū)，再審法庭中抗訴席位設(shè)置的隨意性仍較為明顯。如北京地區(qū)大多數(shù)抗訴再審法庭中并未設(shè)置檢察員專席，出庭檢察官與申訴一方當(dāng)事人同坐一席，僅在檢察官前擺放‘抗訴機(jī)關(guān)字樣以示區(qū)分”。

換言之，關(guān)于檢察官的庭審座次問題，“爭(zhēng)議仍在繼續(xù)”。從表面上看，檢察官在庭審過程中安排怎樣的座次，只是一個(gè)細(xì)節(jié)問題，檢察院根本沒必要大動(dòng)干戈地與法院辯爭(zhēng)：畢竟，檢察院在法制生活中的實(shí)際地位并不會(huì)因?yàn)橥彆r(shí)檢察官的座次而發(fā)生實(shí)質(zhì)的改變。但如果跳出雙方可能有“爭(zhēng)面子”的考量，而以相對(duì)中立但符合法律規(guī)定、法治精神要求的態(tài)度來看待相應(yīng)爭(zhēng)論，則我們更應(yīng)關(guān)注的或許是如下幾個(gè)問題：第一。無論檢察官的座次應(yīng)當(dāng)作何安排，是否應(yīng)當(dāng)符合既有《憲法》以及《中華人民共和國檢察院組織法》（以下簡(jiǎn)稱《檢察院組織法》）、《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《刑事訴訟法》）等相關(guān)法律的規(guī)定或原則、精神？這進(jìn)而意味著，第二，在安排檢察官的座次之前，是否應(yīng)當(dāng)先考察既有憲法以及相關(guān)基本法中有無設(shè)定相應(yīng)規(guī)定？如果有，則這些實(shí)證法的相應(yīng)規(guī)定是否足夠合理？如上兩組問題也可以換個(gè)角度作這樣的表述：檢察院的辯爭(zhēng)是否真的僅及于面子問題？如果是，法院應(yīng)當(dāng)以怎樣的法律理由來反駁檢察院的辯爭(zhēng)？如果不是，檢察院應(yīng)當(dāng)尋求怎樣的法律理由來支持自己的主張？當(dāng)然，我們還可以追問。第三，我們依憑什么來判定相應(yīng)實(shí)證法規(guī)定是否足夠合理？如果合理，其判準(zhǔn)是什么？如果不合理，則應(yīng)當(dāng)如何調(diào)整？

綜觀20世紀(jì)80年代的那次爭(zhēng)論以及當(dāng)前關(guān)于再審過程中檢察官座次的爭(zhēng)論，可以很容易地發(fā)現(xiàn)，無論是法院方、檢察院方還是以旁觀者身份加入討論的學(xué)者。在辯論過程中幾乎沒有誰拿實(shí)在法作為己方理據(jù)。似乎這是一個(gè)與法律無關(guān)的、純理論的問題。但實(shí)際上，一方面，考慮到法院、檢察院本就應(yīng)該扮演“法律的忠誠衛(wèi)士”，換言之，本就應(yīng)該做任何事都“言必稱法律（實(shí)在法）”的情況下，這意味著，如果沒有法律依據(jù)雙方甚至壓根就沒有資格、也不應(yīng)該分別以“法院”、“檢察院”的身份討論這個(gè)問題；另一方面，正如后文將要揭示的，其實(shí)就座次問題的討論而言，我國已經(jīng)有許多白紙黑字的實(shí)在法可以作為討論的依憑。因此，相應(yīng)討論中各方罔顧法律規(guī)定。就實(shí)在是一個(gè)令人感到非常遺憾、不解且極不應(yīng)該的現(xiàn)象。

或許更重要的是，其一，如果我們沒有對(duì)既有實(shí)在法的全面、仔細(xì)的檢索、檢討，在黨的十八屆四中全會(huì)以來已然展開的新一輪司法改革過程中，又如何可能做到“有序推進(jìn)”且符合法治要求？畢竟，從邏輯上講，改革當(dāng)然意味著對(duì)既有制度、做法的變革，因此如果“既有制度、做法”本身是什么都沒搞清楚。改革怎么可能取得好效果？相反，其二，一俟我們先踏踏實(shí)實(shí)地來做好這項(xiàng)工作，則不僅僅可以作為進(jìn)一步改革的踏實(shí)基礎(chǔ)，說不定還有可能有“意外之喜”，譬如發(fā)現(xiàn)、揭示出當(dāng)前司法改革過程中很多難題、挑戰(zhàn)的另一面向，進(jìn)而為更好地因應(yīng)它們提出更具針對(duì)性、建設(shè)性的思路，后文的考察將表明，事實(shí)也正是如此。當(dāng)然，為了反思、評(píng)判既有制度安排，其三，我們還必須構(gòu)造關(guān)于檢察院的“理想類型”或標(biāo)準(zhǔn)。

二、檢察院的定位及其尷尬——基于實(shí)在法的考察

誠如前述，首先可以肯定的是，如上所提示的關(guān)于檢察官座次論爭(zhēng)中各方“集體無意識(shí)”實(shí)在法的現(xiàn)象實(shí)在不應(yīng)該：但如果我們跳出這一現(xiàn)象本身，則很容易就產(chǎn)生這樣的疑問：論爭(zhēng)各方真的僅僅是“不小心”忽略了實(shí)在法嗎？考慮到各方的“法律人”身份。我們完全有理由認(rèn)為，與其說各方“不小心”、毋寧說各方是策略性地“故意”無視實(shí)在法的規(guī)定。那么，為何各方有意罔顧實(shí)在法？其中最大的原因可能是：第一，現(xiàn)有法律規(guī)定存在邏輯上無法圓洽的沖突，以至于無論哪方援引實(shí)在法說事兒，都可能會(huì)陷入某種邏輯矛盾之中；第二，檢察院實(shí)際上、也即在經(jīng)驗(yàn)中的所作所為得到了各方的承認(rèn)（至少是默認(rèn)），而這些經(jīng)驗(yàn)一方面恰恰從實(shí)在法角度講不通，但另一方面如果完全否定、或給這些經(jīng)驗(yàn)作出否定性評(píng)價(jià)，則又顯然會(huì)導(dǎo)致明顯更多、更大的問題。

如果通過考察、梳理相應(yīng)立法和法律實(shí)施經(jīng)驗(yàn)確實(shí)可以證立前述兩個(gè)判斷，則其一，認(rèn)定“論爭(zhēng)各方故意無視實(shí)在法”就實(shí)在不構(gòu)成“冤枉”：其二，它還將清楚地顯現(xiàn)出當(dāng)前我國檢察院及其運(yùn)作的尷尬和困境：一方面，它所依憑的法律存在著邏輯上無法圓洽的沖突，這盡管不是全部原因、但卻確實(shí)一定程度上導(dǎo)致了另一方面。檢察院作為“法律的忠誠衛(wèi)士”，其實(shí)際行使的職權(quán)或展開的工作，居然在實(shí)在法上是講不通的，或許尤其吊詭的是，檢察院這些“講不通”的所作所為，卻得到了各方的認(rèn)可、接受，換言之，各方居然多少默認(rèn)“還好檢察院的所作所為在實(shí)在法上講不通”。

1.《憲法》的相應(yīng)規(guī)定

我國《憲法》或其他法律中雖沒有直接的條文可以作為設(shè)置檢察官座次的依憑，但這并不意味著存在純粹的立法空白。大體上看，至少有如下一些規(guī)定可以、也應(yīng)當(dāng)作為檢察官座次設(shè)計(jì)的依憑?；蛑辽偈菂⒖夹砸缿{?！稇椃ā返?2條規(guī)定，“全國人民代表大會(huì)行使下列職權(quán)：（一）修改憲法；……（七）選舉最高人民法院院長(zhǎng)；（八）選舉最高人民檢察院檢察長(zhǎng)；……”，第63條規(guī)定，“全國人民代表大會(huì)有權(quán)罷免下列人員：（一）中華人民共和國主席、副主席；……（四）最高人民法院院長(zhǎng)；（五）最高人民檢察院檢察長(zhǎng)”，第67條規(guī)定，“全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使下列職權(quán)：（一）解釋憲法，監(jiān)督憲法的實(shí)施；……（十一）根據(jù)最高人民法院院長(zhǎng)的提請(qǐng)，任免最高人民法院副院長(zhǎng)、審判員、審判委員會(huì)委員和軍事法院院長(zhǎng)：（十二）根據(jù)最高人民檢察院檢察長(zhǎng)的提請(qǐng)，任免最高人民檢察院副檢察長(zhǎng)、檢察員、檢察委員會(huì)委員和軍事檢察院檢察長(zhǎng)，并且批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的人民檢察院檢察長(zhǎng)的任免；……”。從以上條款的字里行間并結(jié)合第三章《國家機(jī)構(gòu)》設(shè)立專節(jié)“人民法院和人民檢察院”這一安排，不難得出這樣的判斷、結(jié)論：按照《憲法》，檢察院與人民法院是兩個(gè)對(duì)等、“同級(jí)”的國家機(jī)構(gòu)。而這其實(shí)也正是通常講的所為“一府兩院”架構(gòu)。

但必須立即予以明確的是，“對(duì)等、同級(jí)”并不意味著法院與檢察院屬于同一類國家機(jī)構(gòu)。《憲法》規(guī)定，“法院是國家的審判機(jī)關(guān)”（第123條）?！白罡呷嗣穹ㄔ罕O(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作，上級(jí)人民法院監(jiān)督下級(jí)人民法院的審判工作”（第127條第2款），“最高人民法院對(duì)全國人民代表大會(huì)和全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé)。地方各級(jí)人民法院對(duì)產(chǎn)生它的國家權(quán)力機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)”（第128條）；而對(duì)于檢察院，則作出了明顯不同的規(guī)定，“檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”（第129條），“最高人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)地方各級(jí)人民檢察院和專門人民檢察院的工作，上級(jí)人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)下級(jí)人民檢察院的工作”（第132條第2款）?！白罡呷嗣駲z察院對(duì)全國人民代表大會(huì)和全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)負(fù)責(zé)。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)產(chǎn)生它的國家權(quán)力機(jī)關(guān)和上級(jí)人民檢察院負(fù)責(zé)”（第133條）。顯然，《憲法》對(duì)法院和檢察院無論是基本定位（一為“審判機(jī)關(guān)”，一為“法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”）、還是組織原則（一為上下級(jí)之間的相對(duì)獨(dú)立地位，所謂“監(jiān)督”，并且每一級(jí)法院只需向同級(jí)人大負(fù)責(zé)；一為上下級(jí)之間的一體化關(guān)系，所謂“領(lǐng)導(dǎo)”，并且每一級(jí)檢察院同時(shí)向同級(jí)人大和上級(jí)檢察院負(fù)責(zé)），都作了明顯不同的規(guī)定、設(shè)置。因此，至少僅僅根據(jù)《憲法》的規(guī)定本身，斷無得出兩者為同一性質(zhì)國家機(jī)構(gòu)之判斷的理由。在這個(gè)意義上，所謂“檢察院與法院一樣，都是司法機(jī)關(guān)”，就實(shí)在是一個(gè)無根（實(shí)在法依據(jù)）的判斷。

同樣從《憲法》中可以看出的是，“法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”是我國對(duì)檢察院的憲法定位。那么，“法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”是怎樣的機(jī)關(guān)？首先可以、應(yīng)當(dāng)肯定的是，“法律監(jiān)督”并不完全等同于“監(jiān)督法律的實(shí)施”，否則，《憲法》就沒有必要分別用不同的術(shù)語來措辭、表述（可參見《憲法》第3條、第27條、第62條、第67條、第9l條、第104條等對(duì)“監(jiān)督法律的正確實(shí)施”等的規(guī)定）。那么，兩者的關(guān)系是什么？有論者從這樣三個(gè)方面作出了說明：第一，作為檢察機(jī)關(guān)憲法定位的“法律監(jiān)督”是一種專門的監(jiān)督，并應(yīng)遵循法律的明文授權(quán)：第二，檢察院的法律監(jiān)督，必將引發(fā)被監(jiān)督者法律上的作為，而一般的監(jiān)督法律的行為則未必如此，譬如檢察院按照審判監(jiān)督程序提起再審的，人民法院必須再審，而公民個(gè)人提出再審申請(qǐng)的，人民法院則未必一定會(huì)或應(yīng)進(jìn)行再審；第三，檢察院的監(jiān)督職能不是一種“管理監(jiān)督”、也不是處分結(jié)果意義上的監(jiān)督，而只是一種“制約監(jiān)督”、程序監(jiān)督。總體而言，如上論說盡管存在缺陷（如按照這種論說我們將很難區(qū)分人大監(jiān)督與“法律監(jiān)督”的區(qū)別，因?yàn)槿舜蟊O(jiān)督也具有并應(yīng)當(dāng)具有如上特質(zhì)），但它至少有意識(shí)地明確了“法律監(jiān)督”與“監(jiān)督法律的實(shí)施”二者的區(qū)別。

那么，相對(duì)其他國家公權(quán)而言，“法律監(jiān)督”到底具有怎樣的特質(zhì)？某種程度上，其實(shí)如上第三點(diǎn)關(guān)于“法律監(jiān)督”與“監(jiān)督法律的實(shí)施”的區(qū)別已經(jīng)揭示出檢察院“法律監(jiān)督權(quán)”相對(duì)其他國家公權(quán)的特質(zhì)，但由于如上第三點(diǎn)畢竟不是針對(duì)檢察權(quán)與其他國家公權(quán)的區(qū)別問題，因此還不能簡(jiǎn)單照搬過來作為此一問題的答案。作為檢察院之憲法定位的“法律監(jiān)督”，與行政權(quán)、立法權(quán)等相比，具有明顯的中立一超然性，具體表現(xiàn)是：這種公權(quán)的行使并沒有自身的實(shí)體目標(biāo)，而僅僅以使被監(jiān)督者更好地實(shí)施法律、遵守法律為目標(biāo)，它有的只是引起被監(jiān)督者作出某些行為（如重新啟動(dòng)訴訟）的程序目標(biāo)。換言之，被監(jiān)督的行為或活動(dòng)所涉及之實(shí)體問題并非檢察院自身的職權(quán)、責(zé)任范圍；再換言之，檢察院法律監(jiān)督權(quán)的行使幾乎純粹是“為他人作嫁衣裳”。正是這一點(diǎn)，從邏輯上決定了檢察院的法律監(jiān)督對(duì)象只可能是國家公權(quán)機(jī)構(gòu)而不能是私權(quán)主體；同樣是這一點(diǎn)，使檢察院區(qū)別于其他通過行使自身職權(quán)而促進(jìn)法律實(shí)施的公權(quán)機(jī)關(guān)。譬如警察權(quán)的行使就恰恰不具有這個(gè)特質(zhì)：一個(gè)警察通過行使自身職權(quán)促進(jìn)法律的實(shí)施，或一個(gè)上級(jí)警察機(jī)構(gòu)通過行使職權(quán)督促下級(jí)警察機(jī)構(gòu)更好地實(shí)施法律，相應(yīng)主體所支配的相對(duì)人（前者是行政相對(duì)人，后者是下屬警察）及其事項(xiàng)，本就屬于該主體的法定職權(quán)范圍，因而該主體也具有實(shí)體上的處分權(quán)。因此，盡管從表面上看，警察權(quán)的行使（尤其是后一種情形）也涉及到對(duì)另一方遵守法律、實(shí)施法律的督促。但這種督促卻與作為檢察院之憲法定性的“法律監(jiān)督”明顯不同。法院對(duì)審判權(quán)的行使雖然也具有中立一超然意味，但一方面，法院更強(qiáng)調(diào)“中立”以及為達(dá)致中立狀態(tài)的“被動(dòng)”，而檢察院則不像法院那樣把“中立”、“被動(dòng)”放在如此重要的位置。如所知，法院審判權(quán)的行使一定意味著對(duì)已經(jīng)存在爭(zhēng)議的各方事務(wù)的介入，并且此種介入一定是基于至少其中一方的請(qǐng)求方得進(jìn)行；而檢察院的“法律監(jiān)督”則可以是主動(dòng)的，也可以是沒有爭(zhēng)議的（譬如嫌疑人和警察機(jī)關(guān)都對(duì)某一偵查強(qiáng)制措施的使用沒有爭(zhēng)議。但只要檢察院?jiǎn)畏矫?、“主?dòng)”認(rèn)為有問題，即可以也應(yīng)當(dāng)介入監(jiān)督），甚至還可以是針對(duì)僅僅存在被監(jiān)督者一方的活動(dòng)（譬如檢察院針對(duì)警察機(jī)關(guān)在某公路上設(shè)置路障——此時(shí)行政相對(duì)人甚至還沒有“登場(chǎng)”的行為進(jìn)行監(jiān)督）。另一方面，法院具有對(duì)其所介入事務(wù)的實(shí)質(zhì)且具有終局性、強(qiáng)制性的處分權(quán)，而檢察院則最多具有程序上并且非終局性的制約權(quán)，但也正因如此，使得檢察院濫用職權(quán)的可能性以及即便濫用所實(shí)際造成的傷害都將小得多，進(jìn)而使檢察院的“法律監(jiān)督”權(quán)盡管亦講中立一超然，卻可以不必像法院那般強(qiáng)調(diào)，更不必像法院那樣強(qiáng)調(diào)“被動(dòng)”。

另外，考慮到《憲法》并沒有對(duì)檢察院法律監(jiān)督權(quán)的具體范圍作出規(guī)定及《憲法》第62條第（二）項(xiàng)和第67條第（一）、（二）項(xiàng)關(guān)于全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)享有的立法監(jiān)督權(quán)，則我們有理由認(rèn)為，根據(jù)《憲法》，檢察院享有針對(duì)除立法以外所有國家公權(quán)機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)的監(jiān)督權(quán)。

綜上，我們大體可以對(duì)檢察院的憲法定位作這樣的描述：第一，檢察院是一種與法院對(duì)稱、但并不同一的國家機(jī)構(gòu)，尤應(yīng)明確的是，檢察院并非司法機(jī)關(guān)；第二，憲法賦予檢察院的唯一職權(quán)是“法律監(jiān)督”權(quán)，其具體監(jiān)督對(duì)象包括除立法以外的所有公權(quán)機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)；第三，這種監(jiān)督權(quán)與一般的“監(jiān)督法律的實(shí)施”有所不同；第四，這種監(jiān)督權(quán)具有中立一超然意味，但卻又不像行政權(quán)、審判權(quán)那樣具有實(shí)質(zhì)的處分意味，當(dāng)然，其對(duì)中立的強(qiáng)調(diào)也不如審判權(quán)那般刻意。

2.其他法律的規(guī)定

無論從邏輯上（憲法乃萬法之母）還是經(jīng)驗(yàn)上（黨的十八屆四中全會(huì)特別強(qiáng)調(diào)應(yīng)“堅(jiān)決維護(hù)憲法法律權(quán)威”，“任何組織和個(gè)人都必須尊重憲法法律權(quán)威，都必須在憲法法律范圍內(nèi)活動(dòng)，都必須依照憲法法律行使權(quán)力或權(quán)利、履行職責(zé)或義務(wù)”?！扒袑?shí)保證憲法法律有效實(shí)施”）講，《憲法》都應(yīng)該是我們?cè)O(shè)置、考察、評(píng)價(jià)檢察權(quán)運(yùn)作的最高依據(jù)。因此，盡管學(xué)界當(dāng)前存在這樣或那樣的爭(zhēng)議，但考慮到《憲法》本身對(duì)于檢察院的如上定位是清楚、確定的，則似有理由認(rèn)為檢察院在實(shí)踐中不應(yīng)遇到這樣或那樣的尷尬、困境才是。

然而實(shí)際上卻并非如此，因?yàn)閷?duì)比當(dāng)下我國檢察院的實(shí)際作為與《憲法》規(guī)定，我們可以很容易地發(fā)現(xiàn)如下沖突：

第一，檢察院所實(shí)際行使的對(duì)部分案件的偵查權(quán)以及公訴權(quán)明顯溢出了對(duì)檢察院的憲法定位。當(dāng)然，這一判斷能否成立，取決于對(duì)如下問題作出否定的回答：偵查權(quán)與公訴權(quán)是否屬于“法律監(jiān)督”的范疇？按照有些論者的說法，“偵查只是發(fā)現(xiàn)犯罪行為存在的一種手段，作為一種帶有一定強(qiáng)制性的調(diào)查手段，它為什么目的服務(wù)，就具有什么性質(zhì)。偵查權(quán)本身并不具有獨(dú)立權(quán)力的品格。抽象地談?wù)搨刹闄?quán)的性質(zhì)是毫無意義的。……正是在這個(gè)意義上，我們說，檢察機(jī)關(guān)的偵查權(quán)具有法律監(jiān)督的性質(zhì)，因?yàn)樗菫榘l(fā)現(xiàn)和證實(shí)運(yùn)用國家權(quán)力執(zhí)行法律的過程中存在的違法行為之目的服務(wù)的，是附屬于維護(hù)國家法律統(tǒng)一正確實(shí)施的法律監(jiān)督權(quán)的一種手段”。必須承認(rèn)，這一說法的前半部分確有其道理，但后半部分卻明顯講不通：如果因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)的偵查權(quán)“是為發(fā)現(xiàn)和證實(shí)運(yùn)用國家權(quán)力執(zhí)行法律的過程中存在的違法行為之目的服務(wù)”就認(rèn)定它是作為檢察權(quán)憲法定性上的“法律監(jiān)督”，那么，行政復(fù)議等所有國家公權(quán)機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督——由于都具有“發(fā)現(xiàn)和證實(shí)運(yùn)用國家權(quán)力執(zhí)行法律的過程中存在的違法行為之目的”——是否都屬于“法律監(jiān)督”？尤應(yīng)明確的是，這種判斷不正與該論者所刻意反對(duì)的（參見筆者此前對(duì)該文的引用）、作為檢察權(quán)之憲法定位的“法律監(jiān)督”應(yīng)當(dāng)與一般之“監(jiān)督法律的實(shí)施”相混淆觀點(diǎn)重合嗎？換個(gè)角度看，如果檢察院行使的偵查權(quán)屬于“法律監(jiān)督”，那么，公安機(jī)關(guān)行使的偵查權(quán)是否也屬于？考慮到兩者并沒有本質(zhì)的不同，事實(shí)上當(dāng)前檢察院行使的這些偵查權(quán)在1989年設(shè)立反貪局之前本也由公安機(jī)關(guān)行使，則只能對(duì)這一問題作肯定的回答。而一旦我們作出肯定的回答，再考慮到偵查只是公安機(jī)關(guān)作為行政主體的一種普通執(zhí)法行為，則邏輯上就一定會(huì)得出這樣的結(jié)論：所有執(zhí)法機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為都屬于《憲法》意義上的“法律監(jiān)督”。這一結(jié)論顯然是不可接受的，因?yàn)檫@意味著《憲法》應(yīng)該徑直將檢察院界定為“行政機(jī)關(guān)”或?qū)⒄缍椤胺杀O(jiān)督機(jī)關(guān)”。

相對(duì)應(yīng)地，盡管公訴確實(shí)與一般私訴有所不同，這不同尤其體現(xiàn)在兩者的目的上：私訴的原告單純以贏得訴訟為目的，而檢察機(jī)關(guān)提起的公訴則以維護(hù)社會(huì)公共秩序、維護(hù)法律權(quán)威為目的，盡管這一目的往往會(huì)要求檢察機(jī)關(guān)應(yīng)盡量贏得刑事訴訟并最終導(dǎo)致對(duì)刑事被告人施以刑罰，但公訴人確實(shí)不應(yīng)以后者為單純的職權(quán)目的。也只有在這個(gè)意義上，我們才能理解美國聯(lián)邦最高法院何以在一個(gè)判決中作出這樣的判斷，“美國的檢察部門所代表的不是一場(chǎng)競(jìng)賽的普通一方，而是承擔(dān)著公平管理和任何情況下均要進(jìn)行管理這兩項(xiàng)強(qiáng)制性義務(wù)的主權(quán)國家：國家在刑事指控中的利益不是贏得訴訟，而是實(shí)現(xiàn)公平正義。就這點(diǎn)而言，檢察官處于一種特殊而又非常明確的位置中——法律的仆人，他們的雙重目的是勿枉勿縱”。但承認(rèn)檢察院與一般原告存在如上不同，并不意味著檢察院的公訴活動(dòng)可歸入“法律監(jiān)督”范疇，因?yàn)橐环矫?，即便?dāng)公訴所針對(duì)的對(duì)象系公務(wù)人員時(shí)勉強(qiáng)可以把它歸入“法律監(jiān)督”范疇，當(dāng)其針對(duì)的是普通公民時(shí)也無論如何不宜視作“法律監(jiān)督”，另一方面，檢察院在提起公訴的過程中實(shí)際上享有大量的處分權(quán)（最典型者如“不予起訴”），而這顯然亦與前文對(duì)“法律監(jiān)督”的中立一超然之界定相沖突。申言之，如果承認(rèn)作為檢察權(quán)憲法定性的“法律監(jiān)督”具有本文前述的那幾項(xiàng)特質(zhì)，就顯然無法邏輯圓洽地將偵查、公訴納入“法律監(jiān)督”的范疇，它們二者其實(shí)就是略具特點(diǎn)的行政權(quán)罷了（這其實(shí)也正是世界上大部分國家或地區(qū)對(duì)它們的定位）。

第二，檢察院“怠于”行使《憲法》所賦予的“法律監(jiān)督”權(quán)。實(shí)踐中，檢察院一般只行使對(duì)公安機(jī)關(guān)的偵查（行政執(zhí)法之一種）、審判以及判決執(zhí)行的監(jiān)督權(quán)，對(duì)一般行政執(zhí)法的監(jiān)督則幾乎闕如；而根據(jù)前文對(duì)作為檢察院憲法定位的“法律監(jiān)督”之分析，則檢察院本應(yīng)對(duì)除立法權(quán)（立法機(jī)關(guān)、立法活動(dòng)）以外的所有公權(quán)活動(dòng)、就我國現(xiàn)狀而言其實(shí)也就是所有審判活動(dòng)和具體行政行為進(jìn)行監(jiān)督。

如果再考慮到實(shí)踐中檢察院工作其實(shí)主要在反貪和公訴兩個(gè)方面，法律監(jiān)督并非其工作重心（這很容易得到經(jīng)驗(yàn)的驗(yàn)證），則結(jié)合如上兩個(gè)方面，也許我們可以得出這樣令人驚詫但卻符合邏輯的結(jié)論：如果根據(jù)《憲法》，則首先，當(dāng)前我國檢察院原來“恒瀆職”并且“恒濫用職權(quán)”，因?yàn)樗鼪]有行使《憲法》所賦予的對(duì)一般行政執(zhí)法行為的法律監(jiān)督權(quán)，且溢出《憲法》規(guī)定行使了偵查、公訴等本不屬于法律監(jiān)督權(quán)之范圍的職權(quán)：因此其次，反貪局——應(yīng)當(dāng)是“反貪污賄賂瀆職濫權(quán)局”的簡(jiǎn)稱——可以、應(yīng)當(dāng)將所有檢察官以“濫用職權(quán)罪”或“玩忽職守罪”罪名進(jìn)行偵辦。

為何檢察院會(huì)墮入如上但不合法律性的境地之中？板子當(dāng)然不應(yīng)打在檢察院身上，至少主要不應(yīng)打在檢察院身上，因?yàn)闄z察院實(shí)際上只是“依法行使職權(quán)”而已——按照《檢察院組織法》（1979年）以及《刑事訴訟法》等法律的規(guī)定，經(jīng)驗(yàn)中的檢察院似乎很難被認(rèn)定為濫用職權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《檢察院組織法》第5條“各級(jí)人民檢察院行使下列職權(quán)：（一）對(duì)于叛國案、分裂國家案以及嚴(yán)重破壞國家的政策、法律、法令、政令統(tǒng)一實(shí)施的重大犯罪案件，行使檢察權(quán)。（二）對(duì)于直接受理的刑事案件，進(jìn)行偵查。（三）對(duì)于公安機(jī)關(guān)偵查的案件，進(jìn)行審查，決定是否逮捕、起訴或者免予起訴；對(duì)于公安機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)是否合法，實(shí)行監(jiān)督。（四）對(duì)于刑事案件提起公訴，支持公訴；對(duì)于人民法院的審判活動(dòng)是否合法，實(shí)行監(jiān)督。（五）對(duì)于刑事案件判決、裁定的執(zhí)行和監(jiān)獄、看守所、勞動(dòng)改造機(jī)關(guān)的活動(dòng)是否合法，實(shí)行監(jiān)督”以及《刑事訴訟法》（1979年）第3條第1款“對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負(fù)責(zé)。審判由人民法院負(fù)責(zé)。除法律特別規(guī)定的以外，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使這些權(quán)力”和第7條“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟，應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律”等條文之規(guī)定，則顯然檢察院是享有偵查權(quán)和公訴權(quán)的。也就是說，如果僅僅根據(jù)這兩部法律，則檢察院對(duì)偵查、公訴活動(dòng)的主持其實(shí)算不得濫用職權(quán)；但考慮到無論《檢察院組織法》還是《刑事訴訟法》，其位階都當(dāng)然低于《憲法》，因此，即便檢察院得到了這兩部法律的授權(quán)，其合法律性也仍然大有可疑。指出這一點(diǎn)后必須立即明確的是，這并不是說檢察院設(shè)立反貪局并行使部分案件的偵查權(quán)不具有合理性：考慮到檢察院的偵查權(quán)所涉及對(duì)象主要是國家機(jī)關(guān)公務(wù)人員（其中行政執(zhí)法人員占大頭），而公安局本身亦是整個(gè)行政系統(tǒng)中的一環(huán)。因而反貪案件的偵查權(quán)交由公安局確實(shí)也甚妥當(dāng)，相反交給相對(duì)獨(dú)立的檢察院行使則合適得多。

如果說檢察院如上“濫用職權(quán)”傾向多少還情有可原的話，那么前述對(duì)于檢察院“玩忽職守”的判定則實(shí)可謂“名副其實(shí)”。也就是說，檢察院怠于行使對(duì)一般行政執(zhí)法活動(dòng)的監(jiān)督權(quán)因而從法律上講構(gòu)成玩忽職守，是一個(gè)檢察院無論怎樣推脫都無法找到理由的缺點(diǎn)。在實(shí)踐中檢察院行使的法律監(jiān)督權(quán)的對(duì)象限于對(duì)公安機(jī)關(guān)的偵查、法院的審判以及后續(xù)判決執(zhí)行，而沒有對(duì)絕大部分具體行政行為進(jìn)行監(jiān)督@。有人可能會(huì)爭(zhēng)辯說，根據(jù)《檢察院組織法》以及《刑事訴訟法》等的規(guī)定，檢察院本也沒有相應(yīng)的職權(quán)，但問題的關(guān)鍵是：有更高的《憲法》授權(quán)還不夠嗎？即便《檢察院組織法》以及《刑事訴訟法》沒有授權(quán)，如果其他法律明確了相應(yīng)授權(quán)，檢察院是否應(yīng)該行使？事實(shí)上，大量其他的法律細(xì)化了《憲法》的相應(yīng)規(guī)定、確認(rèn)了檢察院對(duì)具體行政行為的一般監(jiān)督權(quán)，例如《中華人民共和國人民警察法》（1995年）（以下簡(jiǎn)稱《人民警察法》）第42條“人民警察執(zhí)行職務(wù)，依法接受人民檢察院和行政監(jiān)察機(jī)關(guān)的監(jiān)督”以及《中華人民共和國治安管理處罰法》（2005年）114條“公安機(jī)關(guān)及其人民警察辦理治安案件，不嚴(yán)格執(zhí)法或者有違法違紀(jì)行為的，任何單位和個(gè)人都有權(quán)向公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院、行政監(jiān)察機(jī)關(guān)檢舉、控告；收到檢舉、控告的機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)職責(zé)及時(shí)處理”就是其中的典型，顯然。檢察院對(duì)于這些規(guī)定沒有選擇不行使的自由。此處或許同樣有必要明確的是，盡管嚴(yán)格依據(jù)法律，檢察院不行使對(duì)具體行政行為的一般監(jiān)督權(quán)確實(shí)玩忽職守，但若基于現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)的如下考量，則檢察院的這種“不作為”其實(shí)有很大的合理性：一方面，檢察院辦案資源相對(duì)緊缺，檢察院現(xiàn)在實(shí)際行使的各項(xiàng)職權(quán)就已經(jīng)讓檢察院疲于應(yīng)付，而具體行政行為的數(shù)量又十分龐大，實(shí)可謂“海量”，因此，讓本就已趨滿負(fù)運(yùn)轉(zhuǎn)（或許檢察院方會(huì)認(rèn)為自己早已超負(fù)運(yùn)轉(zhuǎn)了）的檢察院來全面承擔(dān)相應(yīng)監(jiān)督職能幾乎就是一件“不可能完成的任務(wù)”；另一方面，對(duì)具體行政行為尚有行政監(jiān)察、行政復(fù)議、行政訴訟等其他機(jī)制的存在。

3.合法抑或合理：檢察院尷尬之根源

可以看出，作為“法律忠誠衛(wèi)士”的檢察院實(shí)際上處于十分困難、尷尬的境況。之所以認(rèn)為當(dāng)下檢察院不僅僅十分困難，而且十分尷尬，是因?yàn)樗倪@些困難是基于法律沖突以及合法律性與合理性沖突造成的，而這些沖突本身又恰恰并非檢察院自身所能決定：首先，《憲法》的定位與授權(quán)是清楚且單一的，但考慮到經(jīng)驗(yàn)的制約，我們確實(shí)有理由懷疑這種規(guī)定的合理性；其次，《檢察院組織法》以及《刑事訴訟法》等法律溢出《憲法》授予了檢察院一些職權(quán)，盡管從強(qiáng)調(diào)《憲法》權(quán)威角度講，這些制度安排的合憲性十分存疑，但從經(jīng)驗(yàn)角度看，卻又確實(shí)具有很大的合理性——如果不說“充分的合理性”的話；再次，實(shí)踐中檢察院似乎完全沒有注意到其職權(quán)依據(jù)。先不考慮是否違憲的問題，除了組織法、訴訟法以外，還包括很多其他法律，然而這些除組織法、訴訟法以外的法律規(guī)定，雖然秉承《憲法》的精神，卻可能沒有充分考慮到經(jīng)驗(yàn)中的各種制約因素，因而其合理性亦可存疑。

三、他山之石：檢察院作為相對(duì)純粹的公訴人

古人云，“他山之石，可以攻玉”。作為一個(gè)許多人眼中的純粹舶來品，檢察院本身就是典型的“他山之石”，因此，探討應(yīng)對(duì)、走出其困境的更妥適辦法似乎應(yīng)建立在對(duì)前蘇聯(lián)或英法等國的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的考察、學(xué)習(xí)基礎(chǔ)上。然而，考慮到如下因素，則似乎選定我國臺(tái)灣地區(qū)作為參考、借鑒對(duì)象具有更大的合理性和更強(qiáng)的必要性：

第一，盡管我國臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”在實(shí)踐中也遇到諸如“（在刑事案件偵查過程中）檢察官有權(quán)無能”等一些問題，但應(yīng)該說整體上看比祖國大陸地區(qū)運(yùn)行得更為順暢——至少它并不需要面對(duì)大陸地區(qū)檢察院的如上困境、尷尬：并且它也基本與先進(jìn)法律的制度設(shè)計(jì)相當(dāng)。

第二，兩岸法制都建立在共同的傳統(tǒng)、文化之大背景下。盡管主流學(xué)界并不認(rèn)為當(dāng)下大陸地區(qū)的檢察院與傳統(tǒng)中國的御史臺(tái)制度有何內(nèi)在關(guān)聯(lián)，民同時(shí)期的制度設(shè)計(jì)者們也并不承認(rèn)民國檢察制度與御史臺(tái)制度有何淵源。但考慮到傳統(tǒng)之于民族就如“前見”（對(duì)應(yīng)德語單詞Vorurteil，大體對(duì)應(yīng)英文單同prejudice）之于個(gè)人，而前見恰恰是一個(gè)個(gè)人觀照、把握、思考、應(yīng)對(duì)世界的前提并且最終一定會(huì)以這樣或那樣的形式潛入相應(yīng)結(jié)論、方案中，這種“潛入”甚至往往是主體不自知也無法控制的，所謂前見對(duì)結(jié)論的影響“是一個(gè)事件（與可被主觀支配之行為相對(duì)應(yīng)，引者注）”，從這個(gè)角度看，或許“檢察院制度沒有受到傳統(tǒng)御史臺(tái)制度的影響”只是我們當(dāng)下人的一廂情愿式的判斷，更大的可能是它其實(shí)已經(jīng)影響了設(shè)計(jì)檢察制度的先賢們，只不過是這種影響沒有被明確意識(shí)到而已。事實(shí)上，如果不加入御史臺(tái)這一傳統(tǒng)背景。我們甚至無法理解為什么在國外（包括前蘇聯(lián)）主要是被用來行使刑案?jìng)刹橐约肮V權(quán)的檢察院，到了新中國卻變成了純粹且單一的“法律監(jiān)督”機(jī)構(gòu)而幾乎完全沒有考慮無論檢察院在西方國家還是前蘇聯(lián)都非常重要的公訴、偵查身份？而如果我們接受如上判斷（兩岸具有同樣的歷史前見并且這前見必定或明或暗地影響了兩岸的制度設(shè)計(jì)），則有理由認(rèn)為：由于秉承同樣的傳統(tǒng)，因而我國臺(tái)灣地區(qū)對(duì)檢察制度的安排可能對(duì)于大陸地區(qū)檢察制度的改良、完善具有更強(qiáng)的針對(duì)性。

第三，當(dāng)前兩岸聯(lián)系、交往愈益密切，并且這一趨勢(shì)將來會(huì)更加明顯。這意味著，將來兩岸的司法協(xié)作一定有必要、也一定會(huì)更加頻繁、緊密。因此，如果在當(dāng)前司法改革（如檢察制度改革）過程中，對(duì)相關(guān)制度的調(diào)適能更多地兼顧我國臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，或至少更大程度地保持一定的我國臺(tái)灣地區(qū)面向，則無疑更有助于將來的兩岸司法協(xié)作工作的開展進(jìn)而達(dá)致更好的效果。

那么，檢察院在我國臺(tái)灣地區(qū)整個(gè)法治體系以及法治工程中扮演著怎樣的角色？

首先。臺(tái)灣地區(qū)“憲法”（1946年）對(duì)“檢察院”的設(shè)定非常明確、清晰。當(dāng)然，這是一種“反面”明確、清晰，因?yàn)槠涓緵]有涉及檢察院、檢察制度；與此同時(shí)，它卻設(shè)專章（第七章“司法”）對(duì)“（司）法院”及其運(yùn)行作出了規(guī)定。從這一安排來看，臺(tái)灣地區(qū)的“憲法”制定者們并不認(rèn)為檢察院具有與行政、司法相對(duì)稱的地位。

其次，臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于“檢察院”及其運(yùn)作的規(guī)定都體現(xiàn)在其他一些規(guī)定之中。其中，較為重要的是“法院組織法”（1932年）和“刑事訴訟法”（1928年）。在“法院組織法”的第五章“檢察機(jī)關(guān)”中，對(duì)檢察院及其運(yùn)行作了一系列規(guī)定，分析這些規(guī)定可以看到：一是在臺(tái)灣地區(qū)，“檢察院”雖然“配置”于“各級(jí)法院和分院”（第58條），但實(shí)際上無論是“檢察官”、“檢察長(zhǎng)”的配置、職權(quán)還是人事管理，都隸屬于“行政院法務(wù)部”（第59條及第59條之1）。二是“檢察官”的職責(zé)則包括“實(shí)施偵查、提起公訴、實(shí)行公訴、協(xié)助自訴、擔(dān)當(dāng)自訴及指揮刑事裁判之執(zhí)行”以及“其他法令所定職務(wù)之執(zhí)行”（第60條）；其中，在實(shí)施偵查的過程中，“檢察官得調(diào)度司法警察”（第76條第1款）。另外，在臺(tái)灣地區(qū)“刑事訴訟法”中用更為詳細(xì)的規(guī)定細(xì)化、明確了“檢察官”的偵查、公訴以及上訴過程中的職權(quán)和行使規(guī)則。不難發(fā)現(xiàn)，盡管臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”具有的某些職權(quán)（如控辯交易、又如擔(dān)當(dāng)自訴等）并不為當(dāng)下大陸地區(qū)檢察院所具有，并且臺(tái)灣地區(qū)刑事案件偵查過程中的“檢調(diào)一體”（即由檢察官負(fù)責(zé)、主導(dǎo)刑事案件的偵查，作為調(diào)查事務(wù)實(shí)際執(zhí)行人的警察只是配合機(jī)構(gòu)）機(jī)制也與大陸地區(qū)一般刑事案件的偵調(diào)二分機(jī)制明顯不同，但應(yīng)該說。臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”的職權(quán)相對(duì)單一而純粹：一如西方法治先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)中的普遍安排，檢察院只承擔(dān)偵查和公訴兩項(xiàng)基本職能?？紤]到在私訴（如民事訴訟）中，私訴的原告人不僅僅要提出主張還得自行收集證據(jù)（所謂“誰主張誰舉證”），而臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”主持刑事偵查也正類似于私訴原告人收集證據(jù)的過程。因此，我們基本可以說：在我國臺(tái)灣地區(qū)，“檢察院”扮演的就是相對(duì)單純的刑事訴訟原告人、或者說public prosecutor的角色。

有人可能會(huì)說，臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”的上訴權(quán)、尤其是“非常上訴”權(quán)難道不具有明顯的法律監(jiān)督意味嗎？不得不承認(rèn)，我國臺(tái)灣地區(qū)的非常上訴權(quán)確實(shí)與祖國大陸地區(qū)檢察院的審判監(jiān)督權(quán)具有本質(zhì)上的一致，但一方面，考慮到非常上訴權(quán)的行使頻度非常低，按照有關(guān)數(shù)據(jù)，自2010年至2014年5年間，平均每年實(shí)際提起的非常上訴案件數(shù)約為400件。盡管這一數(shù)字略有上升的趨勢(shì)，但應(yīng)該說其數(shù)量相對(duì)于整個(gè)檢察業(yè)務(wù)而言幾乎可以忽略不計(jì)——否則也不會(huì)有人笑稱臺(tái)灣地區(qū)“檢察總長(zhǎng)”不過是“一個(gè)沒有聲音的媳婦或花瓶”。另一方面。非常上訴在經(jīng)驗(yàn)中往往基于當(dāng)事人的申請(qǐng)，因而多少具有協(xié)助意味，這與祖國大陸地區(qū)意義上的抗訴多少略有不同。因此，非常上訴權(quán)的存在應(yīng)不會(huì)從根本上動(dòng)搖我國臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”相對(duì)單純之定位。

臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”之所以可以滿足于“安安靜靜地扮演好公訴人”，除了其本身相對(duì)單純的定位外，臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)規(guī)定也設(shè)置了“監(jiān)察院”這一角色來回應(yīng)傳統(tǒng)中國的御史臺(tái)制度。作為一種歷史前見，我們完全有理由相信御史臺(tái)制度深刻影響了民國時(shí)期監(jiān)察制度的設(shè)計(jì)，而我國臺(tái)灣地區(qū)現(xiàn)行制度正是秉承民國時(shí)期的制度而來。從我國臺(tái)灣地區(qū)“憲法”第90條的規(guī)定“監(jiān)察院為國家最高監(jiān)察機(jī)構(gòu)，行使同意、彈劾、糾舉及審計(jì)權(quán)”可以看到，它幾乎就是傳統(tǒng)中國御史制度的照搬；而其中的彈劾、糾舉實(shí)際上幾乎就是我國現(xiàn)有《憲法》所謂之“法律監(jiān)督”，在這個(gè)意義上我們或許可以進(jìn)一步推測(cè)并得出這樣一個(gè)結(jié)論：我國大陸地區(qū)檢察院的尷尬，根本上可能正源于它實(shí)際上承擔(dān)了西土檢察院（專司刑事案件偵查與刑事公訴權(quán)）和傳統(tǒng)御史臺(tái)（專司公權(quán)監(jiān)督權(quán)）兩種角色而不自知；而我國臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”的運(yùn)作相對(duì)通暢則恰恰因?yàn)樗褪羌兇獾奈魍敛皝砥?，傳統(tǒng)中國的御史臺(tái)職能由新設(shè)的監(jiān)察院所承擔(dān)。

四、我國檢察院設(shè)置、運(yùn)行的因應(yīng)建議

當(dāng)前我國檢察院之所以會(huì)陷入到尷尬、困境之中。就是因?yàn)閺木壠鹕现v它實(shí)際上糅合了西土的檢察院和傳統(tǒng)的御史臺(tái)，但一方面，不同法律卻又分別給予了如上兩個(gè)面向以不同的強(qiáng)調(diào)、安排：《憲法》以及《人民警察法》等法律側(cè)重于它的傳統(tǒng)御史臺(tái)意味，而《檢察院組織法》以及《刑事訴訟法》等法律則側(cè)重于它的西土檢察院意味；另一方面，檢察院及檢察官在實(shí)際的法治運(yùn)行過程中，則幾乎只是遵從了《檢察院組織法》和《刑事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于《憲法》等其他法律的規(guī)定則采取了幾乎“無視”的立場(chǎng)。也正是基于立法上的沖突以及檢察院在實(shí)踐中對(duì)部分法律的“偏愛”，再兼實(shí)踐中各種因素的制約，使得檢察院陷入了盡管“恒瀆職”因而總是不具有合法律性但卻具有相對(duì)合理性的境地。相對(duì)應(yīng)地，我國臺(tái)灣地區(qū)“檢察院”之所以沒有陷入到如上困境和尷尬之中，就是因?yàn)樵诿駠畡?chuàng)建之初正好因?yàn)閷O中山先生的堅(jiān)持和設(shè)立了監(jiān)察院，從而避免了我國當(dāng)前檢察院定位的不單純問題。

因此，從邏輯上講。有如下兩種思路可供我國檢察院走出困境：第一，修改《憲法》中關(guān)于檢察院的“法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”的定性。還檢察院以它在西方所本來之面目，另外新設(shè)類似監(jiān)察院這樣的機(jī)構(gòu)來行使“法律監(jiān)督權(quán)”；第二，保留《憲法》的表述本身，但對(duì)其第129條“中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)”進(jìn)行補(bǔ)充式修正，即添加第2款“人民檢察院經(jīng)全國人民代表大會(huì)專門立法的授權(quán)，可以行使其他全國人民代表大會(huì)認(rèn)為合適的職權(quán)”。

對(duì)比如上兩種思路，顯然第一種更加“傷筋動(dòng)骨”，并且它還必將導(dǎo)致整個(gè)公權(quán)架構(gòu)以及包括《檢察院組織法》、《刑事訴訟法》在內(nèi)的許多基本法律的大幅度調(diào)整，而這顯然不符合“立法恒?！钡木瘛５诙N盡管也涉及修憲，并且還可能涉及檢察院內(nèi)部架構(gòu)的調(diào)整，但畢竟它并不需要對(duì)檢察院的憲法定性“推倒重來”，也不必調(diào)整整個(gè)公權(quán)架構(gòu)，還不會(huì)導(dǎo)致《刑事訴訟法》、《檢察院組織法》等基本法律的大幅調(diào)整。因此，相對(duì)而言，可能更具有可行性。

當(dāng)然，一旦采取如上第二種思路，則還需要調(diào)整當(dāng)前我國檢察院的內(nèi)部架構(gòu)。具體而言，即在反貪局、公訴科（處）兩個(gè)主要業(yè)務(wù)部門外，增設(shè)一個(gè)“法律監(jiān)督科（處）”。顯然，該處室的核心任務(wù)正是、并且應(yīng)當(dāng)是全面行使憲法所賦予的“法律監(jiān)督”權(quán)。事實(shí)上，這一建議與幾年前檢察院系統(tǒng)內(nèi)部就已經(jīng)開始陸續(xù)設(shè)立“行政檢察處”這一改革思路有一定的內(nèi)在吻合。之所以是“一定”的吻合，是因?yàn)橐环矫妫?dāng)前我國檢察院所推行的“行政檢察處”之職能中包含有“探索開展對(duì)行政機(jī)關(guān)違法行政行為等的法律監(jiān)督工作”：但另一方面。又顯然并沒有把該項(xiàng)職能當(dāng)作唯一、甚至最主要職責(zé)。如北京市人民檢察院行政檢察處的職能是：“依法對(duì)行政訴訟活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督；負(fù)責(zé)對(duì)全市行政訴訟監(jiān)督工作的指導(dǎo)；承辦下級(jí)院對(duì)行政檢察工作中疑難問題的請(qǐng)示；研究、制定全市行政檢察業(yè)務(wù)工作計(jì)劃、規(guī)定和辦法”。而福建省人民檢察院行政檢察處的職能則包括，“1.負(fù)責(zé)對(duì)全省各級(jí)人民法院的行政訴訟活動(dòng)實(shí)施法律監(jiān)督，對(duì)全省行政檢察工作進(jìn)行指導(dǎo)；2.對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力、確有錯(cuò)誤的行政判決和裁定。向省高級(jí)人民法院提出抗訴；3.對(duì)省高級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力、確有錯(cuò)誤的行政判決和裁定，提請(qǐng)高檢院抗訴；4.依法對(duì)人民法院行政賠償調(diào)解活動(dòng)、行政訴訟違法行為、行政執(zhí)行活動(dòng)實(shí)施法律監(jiān)督；5.調(diào)查、移送在辦案件中發(fā)現(xiàn)的違法犯罪案件線索；6.探索開展對(duì)行政機(jī)關(guān)違法行政行為等的法律監(jiān)督工作；7.法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)”。

換言之，按照如上第二種思路，則檢察院將來實(shí)際上將行使三項(xiàng)主要專業(yè)權(quán)能：對(duì)部分案件的偵查權(quán)、對(duì)公訴案件的公訴權(quán)以及對(duì)除立法權(quán)以外的所有國家公權(quán)行使法律監(jiān)督權(quán)。這進(jìn)一步意味著，有特別的必要將檢察官分設(shè)為兩個(gè)系列：一是專職偵查、公訴的系列，不妨稱之為“公訴檢察官”：一是專司監(jiān)督的系列，可以“監(jiān)督檢察官”命名。顯然，后者的出現(xiàn)將避免同一檢察官在參與刑事訴訟的過程中既當(dāng)運(yùn)動(dòng)員（公訴人）又當(dāng)裁判者（刑事訴訟各環(huán)節(jié)的監(jiān)督者）這一違反公權(quán)運(yùn)作基本邏輯的現(xiàn)象出現(xiàn)：而本文開篇處提及的刑事訴訟審判座次的排定問題也得到了相對(duì)更為妥切的解決：作為“運(yùn)動(dòng)員”的公訴檢察官當(dāng)然應(yīng)與被告人平起平坐；與此同時(shí)，如有必要，當(dāng)監(jiān)督檢察官出庭履行對(duì)整個(gè)刑事訴訟中公權(quán)（包括警察機(jī)關(guān)行使的偵查權(quán)、公訴檢察官行使的偵查權(quán)及公訴權(quán)和法官行使的審判權(quán)等）運(yùn)作的監(jiān)督權(quán)時(shí)，則應(yīng)至少居于與主審法官“平起平坐”的位置。

（責(zé)任編輯 李濤）