私募基金組織形式的法理思考

（貴州民族大學，貴州 貴陽 550025 ）

【摘要】：私募基金為社會和個人財富的投資增加一種新的投資渠道，有效緩解了中小企業的融資困難的問題，對優化市場的資源配置，健全投融資體系有著重要的意義。

【關鍵詞】：私募基金；公司制；信托制；有限合伙

一、私募基金的定義、特征

學界對私募基金有著不同的表述，有人認為私募、公募是以募集方式的不同來劃分，也有人根據募集對象來劃分，認為私募基金是“富人投資俱樂部”，而公募基金是“大眾投資俱樂部”。這都是從一個側面來描述私募基金，定義私募基金應綜合募集方式、對象，它是指不經過復雜的注冊核準程序、以不公開募集的方式，向特定的、有人數限制的機構和有經濟實力的個人募集資金并由投資者共享收益、風險共擔而設立的投資基金。其特征有：第一、資金籌集的私募性，主要通過不公開的方式向特定的投資機構或者個人募集資金。不通過公眾傳媒或公開市場向不特定對象宣傳推介。第二、要求投資主體是合格主體，其中又包含兩個方面，對投資者的人數限制，根據我國法律的相關規定，合格投資者累計不超過二百人。對投資者的合格性有限制，即對投資人的資產或者收入水平、相應的風險識別能力和承擔能力、基金份額認購金額有門檻。在投資對象的選擇上，更加關注企業未來的發展潛力以及企業管理團隊的水平，它是一種權益性投資，并不以取得企業的控制權為目的，關注企業的持續發展并可根據具體情況提供增值服務協助企業快速發展，投資期間也比較長。第三、私募基金的銷售和贖回都是通過基金管理人與投資者私下協商來進行的，與公募基金不同，整個過程中沒有證券公司的參與，完全是民間經濟力量自己投資的體現。

二、私募基金的組織形式的選擇

私募基金的組織形式從原則上只要不違反社會公眾利益及道德和秩序，法律就會對其進行保護，主要涉及到基金的投資者、管理人、保管人等當事人，私募基金組織形式的選擇實質上就是對這三方主體在法律體制內對私募基金存在方式的設想和實踐。在我國私募基金的主要有三個組織形式：公司制、有限合伙制、信托制。

（一）信托制私募基金

信托制基金具有較強的契約性質，三方當事人基于信托原理，在三方信托合同的基礎上設立的集合投資形式。信托制私募基金是在基金管理人與投資人就投資策略取得共識的基礎上，基金管理人募集了數個特定信托投資人的資金形成基金，并由基金管理人管理運作的基金。由投資人與管理人、托管人簽訂信托合同，成為信托關系中的委托人，管理人和托管人則是共同受托人身份，各自的的職責由信托合同確定。投資人在規定的時間內出資購買基金份額，成為基金持有人，按其所持有的份額享受收益和承擔風險。基金托管人以基金的名義開設獨立的資金賬戶，主要負責保管基金財產的安全、監督基金管理人的投資運作，并以此收取托管費用。基金管理人則在約定日期把投資人資產轉入專門賬戶，按合同約定的投資策略進行投資和集中管理。投資人組成基金持有人大會，若投資人對基金運作管理方面有要求，可及時向管理人反饋，基金管理人也有義務定期向投資人反饋信息，在合同期滿后，對專門賬戶上的資產進行清算，基金管理人收取一定比率的管理費。

信托制私募基金由于實際上分離了所募集資金的使用權和所有權，使得資金運用更加合法合規效率化，按照契約來明確三方的職權極大降低了委托一代理問題產生的可能。信托財產和受托人財產、委托人除信托財產之外的財產，各委托人的信托財產都是相互獨立的，有效地保護了投資者的合法權益。信托制的運作成本低，設立靈活，相關管理部門的審批與監管也比較寬松，因為沒有有獨立的法人人格無需成立有限合伙企業或者投資公司，所以往往不是納稅主體，一般只向基金持有人分配的收益征收個人所得稅，避免了雙重征稅。然而信托制的當事人的利益并不完全一致，投資人要實現投資收益的最大化；管理人要求獲得管理費的最大化；托管人要求托管費的最大化。所以激勵機制與約束機制的不足，不易激發管理人的積極性和審慎性。同時由于政策原因被投資的企業很難上市，信托制私募股權基金通過被投資企業上市退出的困難大，資本無法及時抽出并實現增值。

（二）公司制私募基金

公司制基金是發行公司股份的募集資金組建公司的基金投資法人。投資人的出資成為公司的資產，投資人和公司之間是股東與公司之間的法律關系。投資人購買公司股份成為股東并按其所持份額承擔有限責任，并以股息的方式受益。公司制私募基金是以非公開的方式募集的，并要求投資人的合格性。有自行管理和委托管理兩種。自行管理的投資公司具備完備的治理結構，本身有能力從事基金管理活動。委托管理的投資公司則不具備完整的公司治理結構，基金資產的經營權通常由基金管理人發揮其專業理財的優勢，按公司章程的約定，負責投資管理。公司制私募基金是獨立的法人，財產是完全獨立的。

公司制私募基金比較穩定，不存在治理結構上的缺陷。公司型私募基金具有獨立的法人地位和財產權，投資者只承擔有限責任，有利于保障私募基金的利益和投資者的利益。在開展業務活動時，公司可以獨立地行使經濟權利，獨立地履行經濟義務。同時不會由于個別投資者的退出而受到影響，投資者的出資，僅僅獲得公司的股權，不能對公司的法人財產行使權利，而且只能通過轉讓股權的形式退出私募基金。法人的治理結構有利于提高決策的質量，使得投資決策更加慎密，具有傳統公司制度的優勢。其最大缺陷是運作成本相對較高。一般是獨立的納稅主體。在公司將稅后的收益以股息的形式分配給投資人時，投資人還需要交納個人所得稅，雙重征稅以及公司本身日常運行的支出大大增加了運營成本。由于是集體決策機制，可能導致效率低下和較高的交易成本。

（三）有限合伙制私募基金

有限合伙制私募墓金是由至少一個對合伙企業債務承擔無限責任但有管理權的普通合伙人與至少一個對合伙企業債務僅以基金份額為限承擔責任沒有管理權的有限合伙人共同組成的合伙形式私募基金。投資人是有限合伙人出資但不對外代表合伙，沒有管理權但有一定的監督權。基金管理人是普通合伙人，要求有專業投資知識和經驗。同時管理人也有出資義務但不占資金的主體，主要收益來源于一定比例的基金投資收益和一定的管理費。

相對于公司制和信托制，有限合伙型的優勢明顯。設立和組織結構較為簡單，沒有公司的嚴謹的治理結構從而降低了成本，而且投資人只需對合伙債務承擔有限責任。雖然法律有要求有限合伙到工商部門登記，但仍然要比公司企業的登記簡易得多。相對公司制、信托制私募基金而言，有限合伙制的投資人不參與基金管理，而普通合伙人獨立負責基金的運作管理，不受投資人的影響，僅憑自身專業知識和管理經驗作出判斷，抓住機會。投資人和管理人的利益直接捆綁并且管理人是普通合伙人，所以在基金運行中會提高積極性，增強審慎性。同時又避免了雙重征稅，只需合伙人就其分配的收益交納個人所得稅。.

選擇私募基金組織形式要考慮私投資人和基金管理人的利益、成本、稅收負擔、投資風險等同時也要參考國內的法律體系和國際環境。有限合伙制私募基金的優勢明顯，既沒有公司制的高運營成本又可以避免雙層稅收的壓力，對比信托制，它有更強的約束和激勵制度設計，同時它的退出機制限制更少。

參考文獻

[1]周昌凌.私募股權基金組織形式研究.中國政法大學，2010

[2]吳運琦.論我國私募基金組織形式的選擇.西南政法大學，2008.

作者簡介：彭懿（1994-），男，漢族，湖南衡陽人，貴州民族大學碩士研究生 研究方向：法理學。