論我國網絡法律現狀與發展原則

張 元

(1.淮海工學院 馬克思主義學院，江蘇 連云港 222005； 2.大連理工大學 馬克思主義學院，遼寧 大連116023)

論我國網絡法律現狀與發展原則

張 元1，2

(1.淮海工學院 馬克思主義學院，江蘇 連云港 222005； 2.大連理工大學 馬克思主義學院，遼寧 大連116023)

網絡社會的開放性、自由性和全球化，與我國網絡制度法律的國家性、民族性和封閉性發生著矛盾、沖突和融合。厘清我國當前網絡法律法規的建設現狀，明晰發展我國網絡法律的基本原則，有利于適合我國國情的網絡政策制度和法律法規的制定、出臺和頒行。我國網絡法律有一般性立法和專門性立法，網絡專門立法主要針對網絡信息活動和互聯網上網服務營業場所管理，以及法律責任等方面的法律、行政法規、部門規章、司法解釋，包括規章條例、管理辦法、行政法規、法律條文和司法解釋等表現形式。網絡社會亟須進行頂層法律規制設計和統籌規劃，開展立、改、廢、釋等工作。在發展我國網絡法律法規過程中，一要堅持以人為本原則，堅持人民群眾的主體性地位。二要堅持開放兼容原則，既要與已有法律保持歷史邏輯性、理論自洽性和體系兼容性，也要在全球化視野中健全完善。三要堅持發展創新，預測勾畫互聯網未來的發展趨勢。四要堅持多元共享，將網絡社會發展成為廣大網民共建、共享的和諧網絡世界。

網絡法律；建設現狀；發展原則

網絡技術是一柄雙刃劍，一方面，它極大地解放了社會生產力，另一方面，又給人類社會帶來挑戰，尤以網絡犯罪為甚。世界上沒有任何一個國家會允許互聯網變成“法外之地”，我國亦復如此。2013年11月9日至12日，習近平同志在十八屆三中全會上強調，網絡和信息安全牽涉到國家安全和社會穩定，然而網上媒體管理和產業管理遠遠跟不上形勢發展變化，“如何加強網絡法制建設和輿論引導，確保網絡信息傳播秩序和國家安全、社會穩定，已經成為現實生活中的突出問題”[1]，亟須高能有效的網絡制度法規的規范、引導。全會明確提出要加強網絡法制建設，加大依法管理網絡力度，構建互聯網法律體系，推進網絡依法規范有序運行。習近平同志強調，要抓緊制定相關的網絡立法和發展規劃，健全完善對網絡信息內容審查、監管，保護信息傳播基礎設施等方面的法律法規，依法治理網絡空間。黨的十八屆四中全會聚焦全面推進依法治國，對于堅持依法治網，加強網絡社會法律治理具有重要指導意義。2016年10月9日, “中共中央政治局就實施網絡強國戰略進行第三十六次集體學習，習近平同志強調指出：隨著移動互聯網發展，社會治理模式正在從單向管理轉向雙向互動，從線下轉向線上線下融合，從單純的政府監管向更加注重社會協同治理轉變。加快推進網絡信息技術自主創新，加快數字經濟對經濟發展的推動，加快提高網絡管理水平，加快增強網絡空間安全防御能力，加快用網絡信息技術推進社會治理，加快提升我國對網絡空間的國際話語權和規則制定權，朝著建設網絡強國目標不懈努力”[2]。在此背景下，梳理我國當前網絡法律法規的建設現狀，明晰發展我國網絡法律的基本原則，對于網絡政策制度和法律法規的制定、出臺、頒行和構建互聯網傳播的法律體系具有重要的理論和實踐指導意義。

一、我國網絡法律法規的建設現狀

自1996年11月中國破獲了第一例計算機網絡犯罪(制造計算機病毒案)至今，互聯網犯罪無論是發案率還是犯罪類型，都在發生著巨大變化，并呈現逐年大幅度上升趨勢，而網絡犯罪類型和犯罪手法也伴隨著網絡技術的日新月異而不斷發生變化、層出不窮。在信息化社會中，犯罪的形式主要還是計算機網絡犯罪，它也將是未來國際恐怖活動的一種主要手段。所謂計算機犯罪，是“指使用計算機技術來進行的各種犯罪行為，它既包括針對計算機的犯罪，即把電子數據處理設備作為作案對象的犯罪，如非法侵入和破壞計算機信息系統等，也包括利用計算機的犯罪，即以電子數據處理設備作為作案工具的犯罪，如利用計算機進行盜竊、貪污等。前者系因計算機而產生的新的犯罪類型，可稱為純粹意義的計算機犯罪，又稱狹義的計算機犯罪；后者系用計算機來實施的傳統的犯罪類型，可稱為與計算機相關的犯罪，又稱廣義的計算機犯罪”[3]。因特網犯罪、數字化犯罪應從屬于計算機犯罪，其在世界范圍內每年都在以驚人的速度增長，并已演化成為犯罪的主要形式。

梳理我國網絡法律法規的發展脈絡和建設現狀，對于厘清發展我國網絡法律的基本原則，加強我國網絡傳播的專門立法大有裨益。目前，我國關于網絡的法律法規主要有一般性法規和專門性法規，一般性法律法規主要有《刑法》《治安管理處罰法》等，這些法律法規對網絡信息活動及其相關法律責任等做出一般性規定。如1997年3月14日八屆人大五次會議通過、同年10月1日正式實施的新修訂的《中華人民共和國刑法》，增加了“非法侵入、破壞計算機網絡信息系統罪、利用計算機網絡進行傳統犯罪”等3類關于計算機犯罪的罪名。而專門的網絡法律法規主要是指包括從事網絡信息活動，以及互聯網上網服務營業場所的規范管理在內的網絡法律、行政法規、部門規章以及司法解釋等的總稱。國外法律所持的“一元犯罪觀”與國內法律所持的“二元犯罪觀”之間存在的差別應引起注意，“一元犯罪觀”是指對違法與犯罪不作區分(違法即犯罪)；“二元犯罪觀”是指對違法和犯罪做出區分，《治安管理處罰條例》適用于一般的違法行為，只有嚴重的違法行為才用《刑法》來處理。當前，我國有關網絡的制度主要包括早期的規章條例、管理辦法，近期的網絡制度法規主要包括專門針對網絡信息活動、互聯網上網服務管理、計算機數據保護等方面的制度法規，主要有行政法規、網絡法律、部門規章和司法解釋等多種表現形式。

(一)早期的規章條例和管理辦法。主要集中在20世紀80年代至90年代末。1987年10月，《電子計算機系統安全規定(試行草案)》頒行，這是我國制定的第一部有關計算機安全工作的《規定》。1991年，《計算機軟件保護條例》頒行。1994年，國務院令第147號對社會發布《計算機信息系統安全保護條例》并根據2011年1月8日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》修正，自2011年1月8日起實施。1996年，《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定》由國務院對社會各界發布。1997年5月，《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》由國務院頒行。1997年12月，《計算機信息網絡國際聯網安全保護管理辦法》經國務院批準，由公安部于1997年12月16日發布，并于1997年12月30日實施。1998年2月，《計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定實施辦法》由國務院頒行。1998年3月，《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定實施辦法》由國務院信息化工作領導小組頒行。

(二)網絡行政法規。2000年，教育部出臺并頒布了《教育部關于加強高等學校思想政治教育進網絡工作的若干意見》。2000年6月，江澤民同志在中央思想政治工作會議上強調指出：“互聯網是開放的，信息龐雜多樣，既有大量進步、健康、有益的信息，也有不少反動、迷信、黃色的內容。互聯網已經成為思想政治工作的一個新的重要的陣地。國內外敵對勢力正竭力利用它同我們黨和政府爭奪群眾，爭奪青年。我們要研究其特點，采取有力的措施應對這種挑戰，要主動出擊，增強我們在網上的正面宣傳和影響力。”[4]2000年9月20日，國務院頒布《互聯網信息服務管理辦法》，并且自頒布之日起施行，旨在促進和規范互聯網的信息服務。接著，國務院于2000年9月25日公布了《中華人民共和國電信條例》，該《條例》是我國第一部管理電信業的綜合性法規，既是我國電信業發展進入法制化軌道的開始，也是我國開始采用依法治網策略的重要標志。

2001年10月，由中共中央印發的《公民道德建設實施綱要》指出：“要引導網絡機構和廣大網民增強道德意識，共同建設網絡文明”。為大力宣傳和貫徹落實《公民道德建設實施綱要》，規范網絡社會秩序、加強網絡道德和文化建設、增強青少年抵御網絡不良信息的甄別意識、防范意識、自護能力和自律意志，2001年11月，“由共青團中央、教育部、文化部、國務院新聞辦、全國青聯、全國少工委、中國青少年網絡協會等聯合向社會發布了《全國青少年網絡文明公約》，《公約》規定：要善于網上學習，不瀏覽不良信息；要誠實友好交流，不侮辱欺詐他人；要增強自護意識，不隨意約會網友；要維護網絡安全，不隨意破壞網絡秩序；要有益身心健康，不沉溺虛擬時空”[5]。《公約》的公布標志著我國青少年有了較為清晰完備的網絡道德行為規范，具有里程碑式的重要意義。

2002年1月1日，國務院頒布了《計算機軟件保護條例》，有力地促進了我國軟件產業和國民經濟信息化的發展。2002年頒行《計算機信息系統國際聯網保密管理規定》等一系列的部門規章。2002年，國務院頒布《互聯網上網服務營業場所管理條例》。信息行業的一些大型網站(如搜狐、新浪等)，以及多家網絡公司(如中國電信、中國聯通、中國移動等)于 2002年3月共同簽署了《中國互聯網行業自律公約》。為響應中共中央、國務院《關于進一步加強和改進未成年人思想道德建設的若干意見》，拓展青少年思想道德教育新高地，中青網于2004年3月專門開設了“青少年思想道德網”。為積極響應和倡導文明辦網活動，2006年，由人民網領銜、其他10家中央主要新聞單位協同，聯合發布了《文明辦網響應書》。2007年4月23日，中共中央政治局召開研究網絡文化建設工作的會議，提出要樹立良好的網絡道德風尚。2009年1月5日起至2月上旬，由國務院新聞辦、公安部、文化部、工信部、工商總局、廣電總局、新聞出版總署等七部門聯合，開展了為期一個月的“全國整治互聯網低俗之風專項行動”。

(三)正式的網絡法律。2000年12月28日，《關于維護互聯網安全的決定》由全國人大常委會審議通過并向社會各界頒布，《決定》是對如何有效地保障網絡運行安全和信息安全問題的積極回應，該法是對刑法的補充，又被稱為“網絡刑法”。 2004年8月28日，十屆全國人大常委會第十一次會議公布《電子簽名法》，這是我國真正意義上的第一部信息化法律，自2005年4月1日正式實施。在《電子簽名法》中，主要針對我國電子商務中交易者身份的真實性和交易的不可否認性做出規范。該法具有里程碑意義，它提升了我國電子商務、電子政務的信息化水平，是我國進入世界先進網絡數字化國家的標志之一。

(四)部門規章。關于網絡管理的部門規章多由中央各部委，尤其是信息產業部對社會發布。2000年10月，信息產業部頒布《軟件產品管理辦法》，該《辦法》主要是為了加強我國軟件產業及其產品的規范管理。2002年5月，文化部頒布《關于加強網絡文化市場的通知》，在《通知》中提出對“網吧”等上網服務營業場所的規范，加強對其日常監督和相關經營證件的管理，以最大限度地阻遏有害信息的網絡傳播。在頒布《通知》的同時，文化部積極配合公安部門對國內互聯網上網服務營業場所進行為期五個月的專項清理和整治行動。2003年，文化部發布了《互聯網文化管理暫行規定》。2004年，信息產業部頒布《互聯網絡域名管理辦法》，并自2004年12月20日起施行，《辦法》規范和簡化了我國計算機的域名管理和注冊手續，對域名經濟的發展有很大的促進作用。

2005年，《關于網絡游戲發展和管理的若干意見》由文化部和信息產業部共同頒布。2005年2月，信息產業部審議通過《非經營性互聯網信息服務備案管理辦法》并向社會各界公布，自2005年3月20日起施行。2005年11月7日，經信息產業部審議通過《互聯網電子郵件服務管理辦法》并向社會各界公布，自2006年3月30日起施行。《管理辦法》的出臺主要是為了整肅和規范由于網絡電子郵件泛濫而帶來的侵權問題，就法律效力而言，它只是一部部門規章，但為今后制訂法律層次的反垃圾郵件法奠定了基石。2006年，《關于推動我國動漫產業發展的若干意見》由財政部等部門向社會各界頒布。2007年，頒布《關于進一步加強網吧及網絡游戲管理工作的通知》。2010年，在健全完善原《通知》的基礎上，文化部頒布了《網絡游戲管理暫行辦法》。

2013年9月26日，國家互聯網信息辦、教育部、共青團中央、全國婦聯等部委就關于開展“綠色網絡助飛夢想——網絡關愛青少年行動”聯合發出通知，呼吁全國網絡媒體積極參與網絡關愛青少年行動，大力弘揚健康向上的網絡文化，加強網絡空間管理，為青少年成長成才創造良好網絡空間。2014年1月，工信部頒布了《關于設立新增國家級互聯網骨干直聯點的指導意見》，《指導意見》的出臺，有利于改善和推動我國互聯網的性能，形成合理的產業地理布局，帶動互聯網企業創業和創新熱潮。

(五)司法解釋。最高人民法院和最高人民檢察院針對網絡發布的相關司法解釋主要有：2000年，最高人民法院出臺的《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》；2004年，頒布的《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》《關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》；2006年，最高人民法院出臺的《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》；2010年，頒布的《關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(二)》；2010年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部的《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》，等等。

雖然我國政府在網絡立法、行政法規、整治舉措等方面做出了巨大努力，但僅有這些網絡制度法律對于我國的互聯網規范、管理和建設還是遠遠不夠。信息化時代使知識經濟社會提前來臨，使新出現的問題無法適用現有的網絡制度法規，網絡虛擬世界與生俱來的開放性、自由性和全球化，與我國現實社會中的網絡制度法律的國家性、民族性和封閉性發生著激烈的矛盾、沖突和融合。此外，一些發生在網絡社會中的各種現象，如對虛擬財產以及數據庫的保護等，已經觸及了我國現有法律的諸多盲區。1997年，我國《刑法》才以修訂的方式，增加規定了“非法侵入、非法破壞計算機信息系統罪”等計算機網絡犯罪的罪名。然而，計算機網絡犯罪不僅包括利用計算機網絡進行盜竊、貪污等《刑法》規定的犯罪行為，還廣涉《刑法》沒有規定的網絡犯罪行為，這些《刑法》尚未觸及的網絡犯罪行為對人們的網絡生活、現實生活、經濟政治、社會文化、軍事科技等都有著較大危害，最典型的莫過于制造和傳播計算機病毒。雖然我國網絡立法已進入程序和公眾視野，但網絡法律法規不夠完善，尚未形成一套較健全完整的體系，而網絡犯罪的定性范圍相較日新月異的網絡技術發展也需作適當調整和擴大。如“我國《刑法》第285 條對非法侵入計算機信息系統罪的限定對象就顯得狹隘，其范圍僅限定于國家事務、國防建設和尖端科學技術領域的計算機網絡信息系統，而對于國家安全和社會發展極為重要的，諸如醫療、金融、交通等領域的計算機信息系統的安全少有涉及”[6]。因此，“網絡犯罪”概念不僅要從“刑法學”角度來理解，更應當從“犯罪學”意義上來認知、設計和制定網絡法律法規。

二、發展我國網絡法律的基本原則

當前，網絡業已在新聞傳播、知識傳播、科技傳播中扮演著愈來愈重要的角色，日益成為人們獲取科學知識信息、交流思想、傳遞情感和表達利益訴求的重要平臺，對社會輿論態勢及其走向有著無可替代的引領和導向作用。因此，建立健全我國網絡法律法規，增強網絡傳播過程中的法律法規等制度保障，才能占領網絡陣地，堅持正確的輿論導向。而在制定和完善我國網絡法律法規過程中堅持哪些原則對其發展至關重要，發展我國網絡法律法規，需要遵循的基本原則主要有以人為本、開放兼容、發展創新、多元共享。

(一)以人為本。堅持以人為本原則，就是“堅持人民群眾的主體性地位”，就是要在建設我國的網絡制度和法律法規時依據我國的現實國情，堅持為國家和社會，以及為經濟發展服務的基本思路，滿足廣大網民日益增長的文化消費需求，保障和實現人民群眾基本的文化權益，維護和實現文化公平。伯爾曼認為：“正如心理學研究已經證明的那樣，確保遵從規則的素如信任、公正、可靠性的歸屬感，遠較強制力更為重要。法律只有在受到信任，并且因而并不要求強力制裁的時候，才是有效的，依法統治者無須處處都依賴警察。總之，真正能抑制犯罪的乃是守法的傳統，這種傳統又植根于一種深切而熱烈的信念之中，那就是，法律不僅是世俗政策的工具，而且還是生活終極目的和意義的一部分。”[7]換言之，網絡制度法規的制定應內涵合乎人類價值理性，能夠體現人文關懷，具有普遍性價值意義的道德因素。 在建設網絡法律法規過程中，應堅持以人為本原則，秉持制度法律是人類“生活終極目的和意義的一部分”的價值理念，注重從網絡社會中經常發生的、具有典型性的法律問題和司法案例出發，利用網絡技術強化對網絡犯罪的調查取證，制定出具有可實施性和可操作性的網絡法律法規。如此，在網絡行為主體的生產、交往、創造等網絡生活中才能實現對網絡制度法規的價值認同，并在理解、體驗的基礎上將其內化為自身的道德觀念、情感和意志，在網絡實踐活動中自覺地遵守和踐行。

(二)開放兼容。網絡文化“是一種融開放性與有序性于一體的文化性狀，表現為積極文化與消極文化并存、主流文化與亞文化共生、本土文化與外來文化互融等性狀的結構松散的文化體系。在扁平的網絡世界中，任何思想觀點、任何民族文化都可在網絡空間中得以傳播、擴散，并獲得發展”[8]。網絡的開放性使其既接納了世界各地的不同類型、不同層次和不同價值取向的優秀文化，也為種種不良文化提供了較隱蔽的庇身場所，從而形成了一種不拘地域、不分等級、高度開放、和諧共生共存的網絡文化性狀，為多種文化進行全球大合唱提供了空前廣闊的平臺。

因此，建設我國網絡法律法規時要有廣闊的視野和總體的設計，綜合考慮、統籌兼顧，要兼顧國家性和國際性原則，在符合我國國情，堅持中國特色社會主義原則，具有民族特色的基礎上，必須與國際上網絡通用的標準保持一致，以適應國際的法規和慣例。同時，建設我國網絡法律法規要注重與既有的傳統網絡法律法規體系保持良好的歷史邏輯性、理論自洽性和體系兼容性，實現對現行的網絡法律體系的有效繼承和發展創新，合理高效地維護網絡社會的安全與秩序，使我國的網絡法律體系日趨科學完善。

(三)發展創新。網絡以其在表達方式、傳播方式、存儲方式等方面的先進技術性優勢，在文化傳承、庚續發展與創新的進程中，實現了工具理性與文化發展的創制性結合，極大地推進了人類社會的發展進步。創新是一個民族進步的靈魂，是一個國家興旺發達的不竭動力，也是網絡文化發展的不竭動力。在網絡時代，任何國家和民族如果不想讓自己的文化持續衰落和瀕臨滅絕，就必須不斷地改革、發展和創新。因此，堅持發展創新原則，就是要在建構網絡法律法規制度體系和進行具體的網絡立法過程中，依據我國網絡信息化法制建設的現實需要，從發展的角度，全面預測和勾畫出國際互聯網未來的發展趨勢。 網絡社會的開放性、自由性、全球性、隱匿性和異化性，決定了不可能完全依賴當前現有的網絡法律法規，來約束和監管廣大網民的網絡行為，雖然國家立法在預防和打擊網絡違法犯罪方面的約束作用無法替代，但網絡技術的發展總是現象早于對策，立法的速度在許多領域，總是無法及時跟上網絡技術的發展變化，必然會出現法律監管滯后乃至立法真空，由此可能產生大量的法律問題。因此，有必要在發展我國網絡法律過程中堅持發展創新原則，充分體現網絡立法工作的前瞻性。同時，借鑒西方發達國家有關網絡立法等方面的先進經驗，汲取其教訓和不足，考慮將網絡立法工作與相關的國際互聯網組織、條約或公約實現接軌、合作和交流，使我國的網絡立法盡量與發達國家縮小差距，逐步實現對接。

(四)多元共享。相較于傳統意義上的報紙、電臺和電視等大眾媒體，網絡虛擬世界的信息生產、來源和擴散具有開放性、多元性和共享性，使其能夠快速、精確、全面地將多元化的價值觀念和文化樣式，通過網絡的高速傳播呈現在廣大網民面前，滿足了不同的層次品位、興趣愛好和心理需求的網民群體的需要。多元性也反映在共享性上，網絡文化使廣大網民群體之間的差異性、獨立性、創新性和寬容性得到認同。同時，網絡使不同時空的文化完全沖破了時間限制和地域空間的限制，使其交往溝通更加便捷，促進他們之間的碰撞、交流、互動、共享和融合。 在“虛擬的網絡社會中，持多元思想觀念的網絡創建者，在建立其網站或網頁之時，也將代表其精神信仰和文化素養的思想觀念等信息融入其中，這使網絡創建者的社會道德觀念與價值取向，在網絡中通過他人的點擊瀏覽和鏈接訪問，而無限制地被傳播、輻射和擴散。網頁點擊率多少主要取決于網站資源和信息內容的質量和數量，這又使網絡內容體系可以在自由寬松和公平競爭環境中形成一個高度開放、平等和有序的文化世界”[9]。由此可見，將網絡社會發展成為廣大網民共建、共享的社會是構建我國和諧網絡社會的內在要求。因此，在發展我國網絡制度、法律、法規過程中必然要遵循和堅持多元共享的原則，將共享網絡社會發展成果提高到一個更加突出的位置。

[1] 習近平.網絡和信息安全牽涉到國家安全和社會穩定[EB/OL].(2013-11-18).http://www.scio.gov.cn/zhzc/9/6/Document/1350719/1350719.htm.

[2] 習近平.加快推進網絡信息技術自主創新，朝著建設網絡強國目標不懈努力[EB/OL]. (2016-10-09).http://politics.people.com.cn/n1/2016/1009/c1024-28763695.html.

[3] Michael.Hatcher,Jay McDannell and Stacy Ostfeld Computer Crimes[J].American Criminal Law Review,Summer 1999.

[4] 網絡文明工程咋這樣難[N].中國教育報，2002-02-05(5).

[5] 全國青少年網絡文明公約[EB/OL].(2001-11-22).http://www.cctv.com/special/279/index.shtml.

[6] 張元.發達國家網絡法律對我國網絡立法的啟示[J].知與行，2016,(3)：29.

[7] [美]伯爾曼.法律與宗教[M].梁治平，譯.北京：生活·讀書·新知三聯書店，1991：43.

[8] 張元.我國網絡信息監管的實踐路徑探索[J].廣西社會科學，2016,(6)：145.

[9] 張元，等.網絡道德異化與和諧網絡文化建設[J].現代傳播(中國傳媒大學學報)，2014,(4)：24.

〔責任編輯：徐雪野 李彬琳〕

2016-06-18

國家社科基金重點項目“扎實推進社會主義文化強國建設研究”(13AZD016)；2014年中宣部文化名家暨“四個一批”人才項目(中宣辦發[2015]49號)；江蘇省高校哲學社會科學基金資助項目“大學生網絡道德異化問題及其對策研究”(2016SJB710116)

張元(1983-)，男，安徽桐城人，博士，副教授，從事馬克思主義理論與網絡社會治理研究。

D62

A

1000-8284(2017)01-0126-05

基金成果傳播 張元.論我國網絡法律現狀與發展原則[J].知與行,2017,(1):126-130.