認(rèn)繳制下債權(quán)人利益保護(hù)措施之有效性探究

張文杰

華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430079

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認(rèn)繳制下債權(quán)人利益保護(hù)措施之有效性探究

張文杰

華中師范大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430079

本文從實(shí)務(wù)角度、從解決問(wèn)題的角度出發(fā)，對(duì)認(rèn)繳制下學(xué)界提出的眾多債權(quán)人利益保護(hù)措施的有效性進(jìn)行探討。賦予債權(quán)人查閱權(quán)、債權(quán)人參與公司內(nèi)部治理、變革公司利潤(rùn)分配制度看似合理，實(shí)則不然。建立出資催繳制度、強(qiáng)化公司人格否認(rèn)制度、建立失信懲戒制度是比較合理有效的措施，但須綜合運(yùn)用。

認(rèn)繳制；債權(quán)人利益；保護(hù)措施；有效性

新修改的公司法于2014年3月1日起施行，此次修改最大的變動(dòng)是將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，由此引發(fā)認(rèn)繳資本制下債權(quán)人利益保護(hù)問(wèn)題。

一、看似合理有效的措施

(一)賦予債權(quán)人查閱權(quán)

且暫不說(shuō)債權(quán)人的查閱權(quán)，先探討一下股東查閱權(quán)的行使。股東的查閱權(quán)是《公司法》明文規(guī)定的法定權(quán)利，但股東行使查閱權(quán)受到遵循正當(dāng)程序、符合正當(dāng)目的，權(quán)利行使對(duì)象、主體、客體等條件的限制，附加不應(yīng)泄露公司的商業(yè)秘密，不應(yīng)影響公司的運(yùn)營(yíng)效率等義務(wù)。對(duì)于公司內(nèi)部的自家人行使查閱權(quán)就困難重重，賦予債權(quán)人這一“外人”查閱權(quán)，其效果可想而知。

(二)債權(quán)人參與公司內(nèi)部治理

該觀點(diǎn)根據(jù)“利益相關(guān)者理論”，認(rèn)為公司債權(quán)人作為利益相關(guān)者之一，有權(quán)利知悉更多的公司事務(wù)，參與到公司的日常運(yùn)營(yíng)當(dāng)中。公司，作為一個(gè)自治體，如獨(dú)立之王國(guó)。讓債權(quán)人參與公司內(nèi)部治理犯了與“賦予債權(quán)人查閱權(quán)”同樣的錯(cuò)誤。

(三)變革公司利潤(rùn)分配制度

該制度要求，公司進(jìn)行盈余分配時(shí)，不得降低償債能力或者在少于法定資本的情形下不得分配。與這一制度類似的“法定公積金”、“任意公積金”盈余分配制度，意在實(shí)現(xiàn)對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，但在實(shí)踐中效果并不理想。以上制度看似合理，想象美好，但經(jīng)不起實(shí)踐檢驗(yàn)。

二、比較合理有效的措施

任何措施都是有利有弊的，但當(dāng)采取這一措施利大于弊時(shí)，我們認(rèn)為該措施是合理的、有效的。

(一)建立出資催繳制度

出資催繳制度，也稱“加速到期制度”，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)特殊情況，將嚴(yán)重影響到債權(quán)人利益時(shí)，此時(shí)視為股東認(rèn)繳出資時(shí)間到期，股東須按照董事會(huì)決議所指示的繳納時(shí)間、繳納方式，就其認(rèn)購(gòu)的資本在未繳納的范圍內(nèi)及時(shí)支付給公司。

其制度構(gòu)建為以下要點(diǎn)：第一，催繳的主體一般為董事會(huì)，董事會(huì)對(duì)股東資本的繳納數(shù)額、繳納時(shí)間、繳納方式享有決定權(quán)；第二，催繳的對(duì)象為認(rèn)繳出資但未實(shí)際履行出資義務(wù)的股東；第三，催繳應(yīng)以書面的形式告知股東；第四，催繳應(yīng)在實(shí)際出資到期日之前合理時(shí)間內(nèi)進(jìn)行①；第五，出資催繳前置，催交繳不成再提起訴訟。催繳程序及時(shí)將處于休眠狀態(tài)的未繳納資本激活，公司資本迅速到位，使得債權(quán)人獲得及時(shí)受償。

(二)完善公司法人人格否認(rèn)制度，強(qiáng)化公司人格否認(rèn)制度的適用

當(dāng)公司股東會(huì)、董事會(huì)被幾個(gè)大股東操作，控股股東濫用股東權(quán)利，控股股東是不會(huì)讓董事會(huì)向自己發(fā)出“催繳通知”的，這時(shí)候建立在公司內(nèi)部的“出資催繳制度”就有可能失靈。此時(shí)債權(quán)人可以通過(guò)“公司人格否認(rèn)制度”維護(hù)自己的權(quán)益。

(三)完善信息公開，強(qiáng)化信用評(píng)估，建立失信懲戒制度

在信息信用公示方面，“全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”于2014年已經(jīng)上線運(yùn)行。企業(yè)在法定期限內(nèi)，通過(guò)全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商部門報(bào)送年度報(bào)告并對(duì)社會(huì)進(jìn)行公示。公示的主要內(nèi)容包括：市場(chǎng)主體的注冊(cè)登記、許可審批、年度報(bào)告、行政處罰、抽查結(jié)果、經(jīng)營(yíng)異常狀態(tài)等信息。在信用評(píng)估方面，政府和社會(huì)需要建立、發(fā)展企業(yè)信用評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)，對(duì)企業(yè)進(jìn)行信用評(píng)級(jí)，為市場(chǎng)主體提供決策依據(jù)。在失信懲戒方面，最高人民法院等八部門已與企業(yè)建立聯(lián)合懲戒合作關(guān)系。建立與完善企業(yè)公示信息定期抽查、披露異常名錄、公示信息責(zé)任追究等制度，對(duì)失信主體給予嚴(yán)格的警告、經(jīng)濟(jì)懲戒。

(四)強(qiáng)化董事、高管的責(zé)任義務(wù)

出資催繳程序中，在如果董事會(huì)或高管故意或重大過(guò)失，因未及時(shí)催繳股東履行出資義務(wù)導(dǎo)致相關(guān)債務(wù)不能及時(shí)清償?shù)模摱禄蚋吖軕?yīng)該在公司不能清償?shù)姆秶鷥?nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。在公司人格否認(rèn)制度中，當(dāng)公司高管與控股股東嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。在信息披露公開中，公司董事、高管對(duì)公開公示的信息的真實(shí)性承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，受損的債權(quán)人有權(quán)起訴。

除此之外，因注冊(cè)資本完全認(rèn)繳的確立，刑法、行政法、等關(guān)于資本犯罪的懲處規(guī)定應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改，出臺(tái)相關(guān)法律解釋，統(tǒng)一法律適用。總之，注冊(cè)資本完全認(rèn)繳制下，債權(quán)人利益保護(hù)是一個(gè)系統(tǒng)工程，需要?jiǎng)?chuàng)設(shè)新制度，也需要完善原有制度，以上措施需要綜合運(yùn)用。

[ 注 釋 ]

①胡田野.公司資本制度變革后的債權(quán)人保護(hù)路徑[J].法律適用，2014(7)：36.

[1]趙旭東.資本制度變革下的資本法律責(zé)任——公司法修改的理性解讀[J].法學(xué)研究，2014(05).

[2]石冠彬.公司人格否認(rèn)制度在認(rèn)繳登記制中的適用[J].江西社會(huì)科學(xué)，2015(12).

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2095-4379-(2017)06-0263-01

張文杰(1991-)，女，河南周口人，華中師范大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生。