電子證據的內涵與當前我國電子證據發展現狀研究

王 琨

（100081 中央財經大學法學院 北京）

司法實踐

電子證據的內涵與當前我國電子證據發展現狀研究

王 琨

（100081 中央財經大學法學院 北京）

時代不斷前進發展，技術日益進步，催生了互聯網技術的不斷突破。電子網絡技術的進入大眾生活，帶動了其他相關事業的發展和進步。互聯網創新空間的日益活躍和發展使得類似大數據、云計算和移動互聯網這樣的新興信息網絡技術得到快速的普及和應用。在此基礎上，電子數據自身的優勢正通過網絡的應用影響到社會生活的方方面面。電子計算機、互聯網以及智能手機等電子信息工具也為人們的生活帶來了極大地便利，并潛移默化的改變著人們的生活方式。但是互聯網的發展是把雙刃劍，在產生積極影響的同時，大量利用網絡、信息等侵犯公民合法權益的民事侵權案件甚至是刑事犯罪案件也隨之產生。為了維護公民的合法權益，懲治違法犯罪行為，完善我國證據體系，電子證據作為一種新的證據類型被收納在修改后的民事訴訟法、刑事訴訟法以及行政訴訟法當中。從此電子證據這種新興證據終于名正言順的出現在立法中，同時也為有關機關和當事人進行刑事控辯、民事舉證提供了強有力的支持。但是就目前情況來說，我國對電子證據的研究還存在一些明顯的不足，比如缺乏明確的理論指導，對電子證據獲取和應用的操作流程沒有明確的規定等。本篇文章主要從電子證據的內涵、在我國的發展現狀、司法實踐中的具體應用等展開討論，并對如何完善電子證據相關法律和應用提出了自己的建議，從而促進我國在電子證據研究與應用領域的發展。

電子證據；電子證據內涵；發展現狀；司法應用

一、引言

近年來，隨著電子信息技術應用的逐漸普及，使得電子數據成為記錄和反映人們生活的重要載體，同時其在作為案件證據方面的作用也日益上升。從1998年至2015年，多項法律以及相關政策的修改及完善，使得電子證據這一概念從無到有，最后逐漸成為處理案件當中的一個獨立的證據類型，在證明案件事實方面具有了法律效力。

二、電子證據的內涵

新修改的相關法律在法律條文中明確記錄電子證據相關規定，電子數據成為訴訟法當中一種新的證據類型，在我國法律體系中獲得了獨立的證據地位，是我國證據制度更加完善。隨著中國三大訴訟法對既有證據體系的修改，電子證據的概念在中國法律體系中進入了一個新的發展階段。在現實層面上電子證據的應用為證明民事、刑事案件事實提供了，為提高案件偵破的效率和質量發揮了重要作用。但是對于什么是電子證據，以及電子證據與電子數據之間有何關系，我國尚沒有哪部法律作出明確規定。在理論上究竟如何界定電子證據的內涵，學界也一直有不少爭論，國內的主要觀點包括三種：一是計算機證據說，二是電子證據說，三是電子材料說。

1.計算機證據說

之所以出現計算機證據說這一觀點，原因在于計算機證據與電子證據這兩個概念之間存在著某些相同點。在電子證據發展的初級階段，互聯網并沒有得到普遍的應用，也沒有現在這么形式多樣的電子產品、存儲介質等。要生成、存儲、處理電子信息或者數據很大程度上還得依靠電子計算機的幫助才得已完成。因此，電子證據就是計算機證據的觀點顯然深得人心。如徐靜村教授所言“在利用計算機網絡實施的犯罪過程中，通過計算機的運行會產生相應的數據，這些數據所反映的內容能夠證明案件的事實情況。這些數據可以被稱作是電子數據”①。畢玉謙教授也認為電子數據證據是“因為計算機的運行而產生的表明案件事實情況的數據和資料”②。但是隨著時代的進步以及科學技術的發展，信息的存儲已不僅僅是原來的模式，信息傳遞的方式和存儲載體也越來越多樣，如智能手機、數碼相機、U盤等。這些載體也為信息的存儲提供了途徑。顯然，此時電子證據的概念所涵蓋的范圍要比“計算機證據”這更廣泛。正如有學者所言：計算機證據這一概念無法包含所有的電子證據。計算機證據只體現了電子證據這一新型證據在表現形式上所體現出來的數字化特征，單純強調計算機處理信息的功能，卻忽略了通過互聯網傳輸的證據也是一種重要的證據類型。同時也忽略了隨著互聯網技術應用對現代社會影響的不斷加深，智能手機、數碼相機等其他數字化信息設備在信息的存儲、處理和傳輸方面的應用。所以如果單純以計算機證據這一概念來概括電子證據的內涵與外延，那么這一概念所能涵蓋的內容顯然是有很大局限的。只把計算機產生的并存儲的數據看作電子證據，卻把其他電子設備存儲的數據排除在外，那么符合電子證據條件的數據就會被人為地縮小，造成證據的缺失。這樣電子證據的概念就會缺乏彈性，從而將無法涵蓋電子證據這個新生事物隨著時間的發展可能具有的新的內涵及產生方式。這樣最后的結果就是有些本來應該屬于電子證據的證據不再屬于電子證據的范疇，在案件的偵查和審理過程中不再作為法定的證據出現，造成其證明力的下降，為準確查明案件造成不利影響。

2.數字證據說

數字證據說是在電子技術的不斷發展過程中，隨著電子技術的不斷發展而來的一種新的理論，它在一定程度上彌補了計算機證據說的不足，使得電子證據的概念日漸完善。在堅持數字證據說的學者當中，關于數字證據本身的含義，也存在一些不同認識。絕大多數的學者都認為數字證據是以計算機程序代碼的形式存在的，這些代碼中所體現的信息就是我們用來證明案件事實的證據。近年來也有學者認為，不僅是計算機代碼或者數據，數字通信技術產生的數字證據也可以作為這種證據的載體。也就是說“數字證據可能表現為不同的形式，他可能是電子的形式，也可能是其他的非電子形式。”。③從事物發展的進程來看，任何事物都是隨著時代的進步不斷產生變化并且完善自我向前發展的。如果將電子證據簡單的定義為指數字證據，那么將來出現的證據其內涵是數字化的但卻缺少電子化的載體，這樣的證據在歸類上就會出現問題。由此看來，數字證據這個概念，也無法準確而全面的表現電子證據所應該具有的全部屬性和含義。這樣在具體案件的運用中無法最大限度的發揮電子證據的作用。

3.電子材料說

還有一些學者支持電子材料說的觀點。值得肯定的是，與數字證據說的觀點相比，這些學者們認識到了實物不斷發展進步的規律，認為電子證據的內涵是在時代的進步中不斷變化并向前發展的。從而彌補了“數字證據說”的不足。同時他們也肯定了電子設備的載體作用以及電子信息技術對電子證據的支持作用。比如何家弘教授認為“電子證據是指依靠電子設備的運行產生并以電子形式存在的、用以證明事實真像的數據信息”④。劉品新教授的觀點也與之相似，認為電子證據“是指以電子形式存在、能夠作為證據使用的一切材料及其派生物”。

基于以上三種觀點的討論，本文中將電子證據定義為以電子信息的形式存儲或者傳輸的、用于表明案件真實情況的信息或者數據。根據這一定義，電子證據包含三個要素:數據、電子、證據。三種要素缺一不可，只有全面具備這三種要素才能夠構成統一完整的電子證據的概念。首先，電子證據是以電子數據來證明案件的。計算機、手機、電子郵件等存儲的電子數據都可能成為破案的關鍵。同時因為近年來案件糾紛的焦點也主要集中在這幾個方面，所以民訴法解釋對此也做了列舉。然后，電子證據是以電子或數字形式存在的。這種證據材料的原始數據形態是數字信號或模擬信號，而其具體存儲介質在所不問。最后，電子證據在本質上是一種證據。這就說明電子證據本身應該具備證據的關鍵屬性，該證據不能違反證據法上有關可采性的相關規定同時要與待證事項具有關聯性。

三、電子證據在我國的發展現狀

三大訴訟法的規定中將電子證據放在與人證、物證等傳統證據同樣的地位，給司法證明制度帶來了巨大的改變。與此同時，我們在立法上還存在著的缺失，在制度中存在著漏洞。所以，只有不斷健全電子證據的運用規則，使得電子證據在收集運用的各個階段都有適用的法律依據，才能真正促進司法證明制度的發展和完善。

1.缺少完善的法律作為保障

在我國當前的法律體系中，并沒有哪部法律能夠提供直接有力的法律依據來支持電子證據的發展與完善。電子證據的立法發展要遠遠地落后于當前社會信息技術實際的發展狀況，因為沒有電子證據提供有力地支持，許多案件不能得到公平的裁決，不利于維護當事人的合法權益以及司法公正。從目前的狀況來看，有關電子證據的法律規定，并沒有涉及對其合法性、證明力方面的規則。除此之外，當前法律在決定證據有效性的關鍵程序上也沒能提供完善的法律依據。立法相關規定的還只是局限在電子證據本身，這就使得法律遠遠滯后于實踐。在現有的法律以及相關司法解釋中，關于電子證據的規定大都是非常零散的，具有約束性的剛性條款也非常較少，缺乏完整的體系來規范電子證據的獲取及應用程序，導致“無法可依”的現象時常出現。

2.取證比較困難

在司法實踐中，有關機關為了提取證據如書證、證人證言、物證和視聽證據等，通常是通過提取原件以及拍照、復印等手段來獲得的，這是一種慣用而且相對簡單的方式。但是如果要提取依靠計算機運行而產生的電子證據，其認定則相對較為困難。電子證據具有高科技性，一方面它的獲取需要掌握相關的信息技術，而另一方面也在很大程度上決定了當事人只要掌握相關的信息技術，就可以比較輕松地篡改電子證據。此外，電子證據在收集和保存方面相對于傳統證據來說具有易破壞性，其在存儲時一旦遭受不法入侵，很可能就會導致證據的損毀甚至是滅失，存在著很大的風險。同時在取證過程中也可能會產生一些其他的侵權問題，例如不小心泄露的當事人的隱私或者侵犯相關單位的商業機密等，可能會給相關企業造成損失。

3.缺乏鑒定電子數據的專業機構和人才

電子數據自身的特性決定了電子數據的鑒定過程是極其復雜和專業的，只有通過專業機構和專業人才的科學分析和鑒定才能得出正確的結論，這就凸顯了培養專業技術人員，建立專業鑒定機構的重要性。電子數據作為一種新時代的新興證據，在很多城市和地區缺少專業的鑒定機構和從事電子數據證據鑒定的專業人才。既然電子證據已經取得了獨立的法律地位，那么如何提高電子證據的鑒定水平和鑒定效率成為現階段需要解決的重要問題。

4.認定和保全電子證據的機制不夠完善

許多情況下犯罪分子借助信息技術實施犯罪行為，同時在現實中卻不會留下物證、痕跡和身體的接觸等傳統證據體制下所能夠提取的證據類型。因此，在當前的訴訟實踐中電子證據的作用是其他證據類型代替不了的。但是，在我國目前的法律體系中并沒有完善的法律制度來規范認定和保全電子證據的具體措施和相應的流程，這是我國立法亟需加以發展和完善的重要部分。

四、對加快我國電子證據發展的相關建議

1.完善電子證據取證立法，實現有法可依

隨著科技應用面的不斷擴大電子證據的應用范圍也不斷延伸，今后必將在社會法律生活中占據越來越重要的作用。因此對其進行專項立法也越發顯得緊迫和必要，新修訂的刑事訴訟法和民事訴訟法兩大程序法中已經明確了電子證據的合法性，確定了其法律地位。但在司法實踐中還欠缺規范性與操作可行性，因此，我們應對電子證據進行專門的立法，系統規范其法律效力和適用范圍，為今后的實際工作提供更好的法律支持。

在舉證的責任問題上，必須要建立與實際情況相符的電子證據舉證責任制度。各方當事人及其代理人在案件審理過程中可以先對電子證據進行質證，之后再由法官判定電子證據的是否具有法律效力。電子證據與人證、物證等其他傳統形式的證據相比，其無形性、可恢復性和易毀壞性特點尤其明顯，這就給證據的質證增加了難度。因此，電子證據的質證過程必須要有專業人士的參與，由他們檢查電子證據的合法性并且制作法定的勘驗檢查筆錄，以保證電子證據質證的合法性、真實性和準確性。在各類案件的實際審理過程中，法院要證明案件事實，必須嚴格的運用證據才能實現。這就要求法院必須對現有的證據作出嚴苛的審查和判斷，這樣才能得出正確的結論，最終保證司法審判的合法合理進行，作出公正的判決，維護法律的公正和尊嚴。

2.加強電子取證的規范化

要加強電子數據的取證和確證的專業程度。加強電子數據取證和確證的專業程度可以有兩種形式，即內部途徑和外部途徑：①提高法官和偵查人員對電子數據的認知水平和專業水平。如在檢察院設立情報部門，從事電子取證工作；技術部門則從事鑒定等工作。另外，公檢法機關也可以公開從社會上招聘專業人員，來幫助收集和分析電子數據。②創新電子數據鑒定的主體。只能由法院指派、聘請的人來鑒定電子數據的做法難以適應社會實踐的發展，因為鑒定的中立性難以保證或者鑒定周期較長。因此，一種好的方法是可以引入第三方鑒定機構來提供鑒定服務。

3.做好培訓工作，提高專業人員對電子證據的鑒別能力

在信息技術環境下，我們要加快培養電子證據的專門鑒定人員。在提高他們信息素養的同時，還要對他們進行專題培訓和專門訓練，從而提高他們運用計算機的能力，使他們能夠盡快具有提取、收集、驗證和鑒別電子證據的能力，能夠盡快成為鑒定電子證據的專業人才，使電子證據在司法實踐過程中得到更廣泛的應用，這樣才能快速公平的斷案。此外，還要從社會上選招有電子信息專業背景的專門人才，將他們納入司法體系中來，不僅為案件審理工作提供專業支持，同時也有助于建立以社區為導向的專業鑒定機制，提高鑒定工作的準確性和專業度。同時，建議在各高等院校中開設電子證據鑒別的相關課程作為專業課，為適應新形勢下信息技術的發展需要做好專業人才儲備。總之，電子證據作為民事、刑事以及行政訴訟中新的證據類型，是時代發展的需要和法制文明的要求。我們應該緊跟時代發展的步伐，運用新技術保護當事人的合法權益，不斷完善證據制度，維護法律的公正與尊嚴，不斷提高我國法治文明的程度。

4.加快完善收集、認定和保全電子證據流程

在我國當前的法律體系中，尚無確定性和總體性規定來規范電子證據的收集、認定和保全工作。在收集電子證據的過程中，首先要明確收集電子證據的原則與程序，必須做到程序正當，否則將會使證據喪失合法來源，不能為法院所采信。對電子證據的來源要進行仔細、全面的審查。審查的重點不僅包括內容的真實性，還包括內容的準確性，既要保證該證據未經涂改、刪減等。此外，要依法收集證據，做到程序合法、工具合法并且杜絕過度收集。作為電子證據當中的重要環節，如何保全電子證據也需要我們格外加以重視。首先，規范電子證據保全的相關規則和流程必不可少，這樣有助于有效地保存計算機數據；其次，在操作工程中既要于實際情況相符，又不能違反相關法律的要求，以保證電子證據的保存時間；最后，證據保全也不是無限制的。為了防止有關機關濫用職權，維護公民的合法權益，必須對保全制度加以限制。

五、電子證據在我國司法實踐中的應用

電子證據這種新的證據類型來源于信息網絡技術，它本質上仍是一種電子信息，能夠被精確復制并且可以實現在虛擬空間里無限、快速的傳播；在感知方式上，它需要借助電子設備；在保存方式上，它需要借助電子介質；在存儲方式上，它需要借助特定的系統軟件環境。

近年來，互聯網以及智能移動設備在我國的應用已經極為普遍。互聯網用戶、手機網絡用戶的規模不斷擴大，電子郵件、電子文檔等電子數據已經是人們生活中不可或缺的一部分，可以說電子數據記錄著人們在網絡世界中各種活動的發展過程。當發生糾紛時，電子數據就可以被當事人用作證明案件事實的主要依據，因此電子數據被廣泛的運用于司法領域中，然而如此大規模運用電子數據也給司法工作帶來了不小的挑戰。與此同時，我們應該看到的是電子證據自身是極容易被修改、刪除和轉移的，自身之外其他相關情況的變化也會影響到電子證據，使電子證據的內容或形式發生各種各樣的改變。因此可以說，電子證據存儲的環境越開放，共享程度越高，該證據就越容易受到外界的影響而發生改變。又因為電子證據具有的虛擬性特征，人們可以不留痕跡的將其改變。因此在現實案例中，當事人經常對電子證據的真實性問題提出疑問，這就使得電子證據的認定頗具困難。但是不可否認的是，無論是在傳統犯罪領域還是在利用互聯網實施的新型犯罪領域，電子證據都是偵破案件必須重視的重要證據。

上海某甲科技公司與北京某乙科技公司因計算機軟件著作權的許可使用合同發生糾紛。乙公司為證明其主張的成立，在向法院提交相關證據的同時提交了雙方工作人員的QQ歷史記錄，以說明當時的實際情況。但是甲公司對乙公司提供的QQ歷史記錄的真實性表示懷疑。甲公司認為QQ聊天記錄存放在乙公司員工電腦上，電子數據很容易被修改。最終，法院認為QQ聊天記錄不能當作全面反映雙方合同履行過程的證據，判決乙公司勝訴。信息網絡技術的發展使得電子數據可以存儲在不同的終端之上，人們可以很方便的獲得該電子數據，因此電子數據被篡改的可能性大大提高，對其真實性的認定也越來越困難。在訴訟程序中，當事人一方以電子數據作為證據時對方當事人可能會質疑該證據是否是真實的。因此對電子證據是否真實的確認問題成為其在司法工作中充分發揮作用的一大障礙。

視頻監控錄像對案件的偵破具有重要作用。犯罪嫌疑人趙某、錢某、孫某三人故意毆打被害人李某，直至被害人重傷死亡。在這場故意傷害致死案件中，犯罪現場的監控錄像是記錄案件事實的重要證據，但是在對案件進行偵查時發現該錄像被犯罪嫌疑人故意刪除。相關機關專業技術人員通過技術分析成功還原視頻資料，成為偵破案件的重要證據。

在一次駕照考試中，網管王某利用計算機的遠程控制功能代替其他人考試。為了掩蓋自己替考作弊的罪行，銷毀有關證據，王某重新安裝電腦系統，企圖消除自己的操作痕跡。偵查機關的技術人員通過檢查考試用的電腦，發現了犯罪嫌疑人通過遠程控制功能幫助他人作弊的痕跡，此發現成為偵破案件強有力的證據。

六、結語

網絡和信息技術的發展和應用在各個領域影響著人們的生活，為人們帶來便利，改變著社會生活的方方面面。但是新技術的專業性和高科技性特征也往往會使人們在技術被濫用時受到更多的損失。作為一種電子化信息技術，電子數據在法制層面上完善相關制度，保障公民合法權益的作用越來越重要。為了完善現有的證據制度，維護司法公正，不僅需要打破原有證據制度對新規范的阻礙，更要創造性地結合法律與技術的優勢，充分發揮電子證據這一法律所確定的新型獨立證據在司法審理過程中的應用。這樣既能夠提升我國證據制度乃至整個訴訟制度的現代化水平，也能夠在證據法層面上縮小我國與法治國家之間的差距，使我國司法制度更加民主與科學。作為一種全新的證據，對于電子證據我國相關部門在很多的未知領域還有很大的探索空間。今后在司法實踐中，可將這類電子取證的做法推廣到所有司法體系，形成一套完整的電子取證的國家級運行模式，確立正確的電子取證規程，用規范的取證流程、嚴格的證明力，推進我國電子證據在司法實踐中進一步廣泛應用，進而推動我國法制事業的進步。

注釋：

①徐靜村.電子證據：證據學的一個新領域[J].重慶郵電學院學報,2003，(1).

②畢玉謙.證據法要義[M].北京:法律出版社,2003.

③樊崇義，李思遠.刑事證據新分類：客觀性證據與主觀性證據[J].南華大學學報，2016，(1).

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