從民事訴訟法角度談保全證據公證

畢巧玉

河北省唐山市康華公證處，河北 唐山 063300

從民事訴訟法角度談保全證據公證

畢巧玉

河北省唐山市康華公證處，河北 唐山 063300

現今，人民權利意識在日漸覺醒，公證保全活動成為了當代中國社會蓬勃興起的一項重大法律現象，公證保全證據成為當事人尋求有效證據以維護自身正當合法權利的重要途徑。

保全證據公證；訴訟證據

《中華人民共和國民事訴訟法》第六十九條規定：經過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻公證證明的除外。保全證據公證是指公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為過程加以提取、收存、固定、描述或者對申請人的取證行為的真實性予以證明的活動。保全證據種類有證人證言、書證、物證、視聽資料、現場情況、行為過程和事實?，F以本處辦理的一件涉及網絡的保全證據為例，探討一下辦理此類公證的應注意的問題。

案情是這樣的：2016年8月份的一天，我處前臺接待電話響了，一位當事人咨詢辦理互聯網上名叫輕松籌的一網絡平臺中有關自己的網頁進行保全證據的公證。接待人員問了具體情況，原來，這是一位女士，姓柳，柳女士稱，她的丈夫李某某在7月份的一天發生交通肇事，在區醫院治療兩天無效后不幸死亡。她們夫妻婚后生育一女兒李小某，女兒李小某還不到一周歲。李女士的婆家在未征得她同意的情況下，將其丈夫李某某在醫院治療的照片、醫院開具的李某某的死亡證明、女兒李小某照片公布到上述網絡平臺上，并以“11個月大的女嬰，父親車禍身亡，母親棄之而去”為標題在上述網絡平臺上籌集善款。柳女士辦理上述網絡平臺上有關她的內容的保全證據公證是為了向法院起訴主張婆婆一家侵犯其名譽權，要求法院判決婆婆一家為其賠禮道歉，恢復名譽。我處接待咨詢的工作人員讓其帶著相關資料來我公證處親自辦理。

辦理上述有關網頁的保全案件，我處承辦公證員核實了柳女士的身份，柳女士也提供了與辦理此公證有關證明材料，以證明此次公證事項與其有利害關系；柳女士填寫了公證申請表和詢問筆錄，并書寫了一份辦理此保全證據公證的理由、用途和證據取得的方式或者方法的申請；承辦公證員和本處工作人員及柳女士來到本公證處二樓的辦公室一起辦理上述網頁的保全公證事項。

2016年8月22日11時十九分，申請人柳女士使用本處電腦并打開屏幕錄像專家進行相關網頁保全的操作。首先，打開電腦桌面上的“qq瀏覽器”顯示主頁為“上網導航”，在搜狗搜所中輸入“11個月大的女嬰，父親車禍身亡，母親棄之而去”進行搜索，搜索結果中第一條信息顯示為“11個月大的女嬰，父親車禍身亡，母親棄之而去！—愛心吧—百度貼吧”，點擊進入該網絡帖子，對其內容進行了瀏覽。該帖中提供了一條鏈“http：//m.qschou.com/projet/index/1e345b16-ced6-4696-b12a-411a43e34906”，點擊該鏈接進入為“11個月大的女嬰，父親車禍身亡，母親棄之而去”的輕松籌頁面，隨后對該網頁進行瀏覽。2016年8月22日11時31分停止錄像。將上述錄像保存并命名為“柳某某”并刻制成光盤一張。2016年8月22日11時35分，上述人員離開了本處二樓辦公室。本處及時出具了公證書。

一、現試分析一下辦理此類公證應注意的問題

(一)要明確保全相關網頁的電腦是本處的還是申請人提供的。本處辦理上述保全案件，已明確了申請人是用本處的電腦進行的網頁瀏覽保全的。如果是使用申請人提供的電腦進行保全相關網頁，就要對該電腦及相關介質進行清潔性檢查并在現場筆錄及公證證詞中注明。因為在技術上確實存在可以預先在本地電腦中設置目標網頁，通過該電腦訪問互聯網時，該虛擬的目標網頁與其他真實的互聯網頁同時并存的可能性，就可能導致公證書存在瑕疵，最終出現該公證書不被法院所采納的現象。如《瘋狂的石頭》一案，就是因為使用的是申請人提供的電腦，且在公證書中未記載對所保全相關網頁的電腦進行清潔性檢查，導致一審、二審、再審法院均未采納相關公證書，提供相關公證書的當事方的訴訟請求不予支持。《瘋狂的石頭》一案不僅對人民法院如何審查涉及網絡的公證證據具有指導意義，也有利于規范涉及網絡的公證行為。

(二)要明確告知申請人證明了什么，針對申請人申辦公證的預期目的與公證處實際能證明的差距，進行特別告知，此點尤為重要。上述案件的申請人來辦理保全互聯網中有關網頁證據公證時，稱證明的目的是要求證明網頁內容的真實性，要告知申請人只對搜索網頁的過程及網頁上的內容進行保全，不對網頁本身記載內容的真實性進行證明，在這種情況下，一定要進行特別告知。上述案件中，公證證明的是對申請人操作本處電腦搜索相關網頁瀏覽的過程，不對有關網頁的內容是否真實或者不真實作出證明。

(三)如實進行現場記錄，保全證據公證的一大特點就是對正在發生的事實或者對證據的固定，這種固定的方式必須由現場作成的筆錄予以固定。保全證據公證的定義就是對于存在滅失可能的或者以后難以取得的證據的固定，也就是說是以現場固定的方式來實現證據的保全，那么就一定要有現場筆錄來對固定的過程進行詳盡的記錄。如上述案件中，網絡環境中證據的易逝性，申請人為了日后在訴訟中有據可依，就會想方設法的收集、固定證據，要求公證機構為其提取、固定證據進行參與和監督。現場工作記錄應當盡量做到完整、細致，同時也要注意用詞的準確性，能夠反映保全過程的連貫性、所保全的證據的完整性、操作的有序性和合理性，為公證書的出具提供佐證。一旦現場記錄缺乏完整性，就有可能導致保全證據公證書產生瑕疵。在一起民事訴訟中當事人提交了一公證處涉及苗圃林木現場的保全證據公證書，該案公證保全過程中，現場使用的錄像機和照相機均因電池不足在中間耽誤了一段時間，公證人員在《公證現場工作記錄》中只簡單記載了由某某錄像、某某照相、數量多少。因視聽資料不全，訴訟時對方當事人對清點過程、清點方法、品種、數量等提出質疑。由于現場記錄不夠翔實，該公證書未得到法院采信。公證制度的功能之一在于保全證據。公證制度有預防糾紛的功能，但縱使發生糾紛，在其解決過程，事前作成的公證書則經常發揮促進程序而助益節省勞費的作用。在作成有執行力公證書的場合，債權人即可迅速實現其權利，避免因必須通過訴訟程序所可能造成時間、金錢、勞力的的浪費。

二、為了保全證據公證書更加高效的被人民法院使用、采信，特提出以下幾點建議，以供各公證界同仁們在辦理各類保全證據公證時共同學習，共同互勉

(一)在工作之余，認真學習《中華人民共和國民事訴訟法》、《公證法》、《公證程序規則》、《房屋拆遷證據保全實施細則》、司法部國家版權局《關于在查處著作權侵權案件中發揮公證作用的聯合通知》、司法部辦公廳《關于進一步規范保全證據公證業務有關問題的通知》、中國公證協會《辦理保全證據公證的指導意見(修訂)》、《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》、《辦理保全送達文書證據公證的指導意見》、最高人民法院有關公證保全證據的司法觀點包括：1、司法解釋：最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件具體適用法律若干問題的解釋》(主要內容：公證人隱名進行保全證據的效力)；2、有關判例；3、司法文件：最高人民法院《知識產權案件年度報告》(2008)(主要內容：涉互聯網公證保全證據的客觀性)；最高人民法院《關于印發<關于審理證券行政處罰案例證據若干問題的座談會紀要>的通知》(法<2011>225)(確保公證保全的電子數據與原始載體的一致性、完整性)。上述有關規定、文件、判例為我們辦理好證據保全公證提供了法律依據及參考價值。

(二)積極參加各種公證培訓活動，向資深的公證界前輩學習辦理證據保全公證的經驗、方法，傾聽他們辦理相關證據保全公證案件的辦案心得。和其他公證界同仁們探討怎樣把遇到的保全證據類公證事項辦理的更加規范、更加完善，以求達到申請人訴訟之目的。

(三)建立對辦理保全證據公證的申請人進行回訪機制，了解其辦理的保全證據公證書地使用情況。我們在辦理各類保全證據公證案件時，建立一份辦理相關保全證據公證案件的登記簿，記錄申請人的姓名、住址、聯系方式、辦理的是何種證據的保全公證，以便日后對該申請人進行回訪該保全證據公證書使用情況及是否被人民法院采納情況。

(四)經常關注人民法院關于保全證據公證書被采信或不被采信的判例。被人民法院所采信的保全證據公證書，我們要認真分析其辦證思路、觀點和方法，這樣，有利于我們規范涉及保全證據公證行為，有利于保障相關保全證據公證書的質量。不被人民法院所采信的保全證據公證書，我們要吸取經驗和教訓，要進行反思與改進。秀水街市場公證保全案向我們提出了一個深刻的反思課題，及如何防止和克服公證保全證據活動中簡單化地操作方式？在辦理證據保全公證時，我們要做到實時監督，詳細、準確、完整的制作現場工作記錄并與公證書的內容保持一致。為確保經公證保全的證據具有較強的證明力，在保全證據實務操作中，我們要盡可能地再現被保全事項的全部客觀狀況。公證作為訴訟的前置程序，公證保全證據為訴訟當事人提供可靠的證據，減輕人民法院的取證壓力，成為訴訟當事人和人民法院都能接受的“事實提供者”，在當事人和人民法院之間起到良好的溝通規制作用。

[1]黃祎.現實與前瞻——互聯網時代背景下的中國公證[J].浙江公證，2013(4).

[2]王艷鳳.對制作<現場工作記錄>的探討與研究[J].中國公證，2012(12).

[3]薛凡.司法視野中的公證保全證據[A].法律實踐叢刊(第1卷)[C].廈門：廈門大學出版社，2014.

D926.6；D925.1

：A

：2095-4379-(2017)28-0162-02

畢巧玉(1978-)，女，漢族，河北唐山人，河北省唐山市康華公證處，公證員。