淺析代孕情形下親子關系認定學說

王 玨

南京理工大學，江蘇 南京 210094

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淺析代孕情形下親子關系認定學說

王 玨*

南京理工大學，江蘇 南京 210094

代孕解決了不少家庭的生育問題，同時也引發了一系列法律問題。代孕對“分娩者為母”這一親子關系確認原則產生了沖擊，而我國未制定相關法律進行調整。我國學者對代孕情形下的親子關系認定的主要學說有血緣說、分娩說、子女最佳利益說以及契約說。

代孕子女；親子關系

一、引言

我國人工輔助生殖技術發展較晚，但現實中有些存在生育問題的夫妻會通過中介機構找人代孕，由于沒有相關法律規定，引發了關于監護、撫養、繼承等方面的糾紛。我國現行法律對于代孕采用完全禁止的態度，通過代孕方式出生的新生命盡管他們來到世界的方式是被法律所禁止的，但并不能因此否認他們享有法律地位。此外，對于代孕子女的親子關系認定也沒有明文規定，但在實踐中明確了親子關系，監護、撫養、繼承等相關問題就能迎刃而解。

二、國內關于代孕親子關系認定的學說

自然生殖情形下的親子關系確認原則為“分娩者為母”，但代孕卻使得子女可能存在目的母親(委托方)、孕育母親(代孕方)、基因母親(卵子提供方)，這就對傳統親子關系確認原則產生了沖擊。法律關系上的母親只有一個，誰才能成為代孕子女的法律母親呢？不少學者對這個問題進行了研究，主要的學說有血緣說、分娩說、子女最佳利益說以及契約說。下面是對這些學說的簡要評析：

(一)血緣說

又稱基因說，即通過孩子的基因來源確定代孕所生子女的法律關系上的父母。此種學說雖然符合傳統的關于親子關系認定的理念，但是代孕情況下卵子提供者與分娩者可能是分離的，如果繼續使用這一規則，將與委托方父母選擇代孕方式獲得子女的初衷相違背，且在大多數情況下，提供精子和卵子的人并不是以作為代孕子女的法律父母為目的。

(二)分娩說

在自然生殖情況下，基因母親與孕育母親是同一人，血緣說和分娩說是一致的，但代孕造成了這樣一種情況：與自己有血緣關系的子女不一定是自己所生，自己所生的子女也不一定與自己有血緣關系。分娩說堅持民法傳統原則“分娩者為母”，由代孕母親成為孩子的法律關系上的母親。支持此種觀點的學者認為分娩者相比于卵子提供者對于代孕子女所扮演的角色和所起的作用更為重要，在懷胎過程中，懷胎者與子女之間存在生理與心理的緊密聯系。實踐中，代孕母親往往將代孕看做一種掙錢手段，對代孕子女自然也難以存在較深厚的情感。

(三)子女最佳利益說

這種理論不拘泥于基因、分娩等傳統親子關系因素，而將子女的利益放在親子關系確認考量中的第一位，是最具有開放性的一種學說。此種學說意味著國家公權力在親子關系確認中發揮舉足輕重的作用，亦即將公權力引入了極具倫理色彩的親子法領域，而我國實情表明，在涉及宗法倫理道德方面，公權力的介入總會引起很多人的反對；且最佳利益屬于并沒有一個確定的標準，其中的自由裁量空間較大，對法官的專業素質提出了很高的要求。

(四)契約說

此種觀點強調代孕子女基于委托方與代孕方的代孕協議出生，法律應當尊重意思自治，將委托方父母確認為代孕子女法律關系上的父母。此種觀點雖最為符合委托方夫妻的意愿，但現實中，很多委托夫妻是通過中介機構進行代孕，委托方、代孕方、精子卵子提供方是互盲的，達成代孕協議的幾率少之又少。即使代孕協議成立，一方主張意思表達不真實或者有瑕疵，關于親子關系認定的條款可能被撤銷或者無效。協議達成后的履行過程中，一方違約或者不完全履行，也會使親子關系認定條款落空。此種情況下，對子女的利益存在極大的威脅。

三、結語

不論是血緣說、分娩說、契約說還是子女最佳利益說，在代孕這一背景下，適用時或多或少會存在一些瑕疵。血緣說僅在委托方提供精子和卵子，代孕母親提供子宮的情況下使用效果最佳。分娩說使得代孕母親成為了孩子的法律母親，與委托夫妻的意愿相違背的。有學者主張后續通過收養等方式成為孩子的法律父母，而我國的收養法對收養的父母有存在一系列的限制條件，委托夫妻如果不符合收養法相關規定，而代孕母親本意又不愿成為孩子的法律母親，對孩子的利益會造成極大損害。契約說的主張下，如果一方主張意思表達不真實或者有瑕疵，就可能導致契約的部分無效；履行過程中，一方違約或者不完全履行，也會使親子關系認定條款落空。子女最佳利益說則不太容易把握最佳利益的標準，是以哪方的經濟實力好為標準，還是哪方能給孩子更多關愛為標準亦或其他，這種不確定性在一定程度上也會損害代孕子女的利益。

代孕作為一種科學手段，其最終效果取決于人類自身行為，善用人工輔助生殖技術可以造福人類，但濫用則會帶來難以估量的后果。我國法律禁止代孕雖然有其合理之處，但相關法律的不完善也引發了許多糾紛，因此制定出一套兼具科學性與普適性的人工輔助生殖法律是必要的。

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王玨(1995-)，女，漢族，江蘇丹陽人，南京理工大學知識產權學院，2014級法學本科生。

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