試論國有產權處置方式及清算風險

王志峰

社會主義市場經濟的快速發展，以及企業市場經濟行為的多樣化，使得企業國有產權處置越來越多的出現，常見的國有產權處置方式有解散清算、股權轉讓、股權置換等。每種產權處置方式也均有其適應的基本條件及利弊，需要結合各企業實際情況進行認真分析后確定具體處置方式，現就幾種產權處置的基本方式和風險進行分析。

一、清算方式及特點

1.解散清算。根據《公司法》第一百八十條之規定“公司因下列原因解散：①公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；②股東會或者股東大會決議解散；③因公司合并或者分立需要解散；④依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；⑤人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。”而上述《公司法》規定的五種情況之中，我們常采用的方式是“股東會或者股東大會決議解散”，即由上級對有控制力的企業（國有全資、國有控股、有實際控制力的國有參股）進行統籌研究，甄別效益差或不符合發展方向的企業納入擬清算注銷范疇，制定實施方案并指導該企業實施，隨后企業的業務人員才按照規定的稅務、工商注銷程序推動清算注銷工作。“在上級指導下，由企業人員組織實施”是該方式的主要特點。

2.股權轉讓。股權轉讓是指按照國家有關法律法規規定，將所持股權有償轉讓給合法受讓主體的行為，公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人，使他人合法承繼股權的民事法律行為。股權轉讓是近些年來深化經濟體制改革大環境下較為常見的產權處置方式，一般情況下包括協議轉讓和進場交易兩種不同形式。但由于受《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《關于中央企業國有產權協議轉讓有關事項的通知》、《關于做好貫徹落實<企業國有產權轉讓管理暫行辦法>有關工作的通知》等文件約束，企業國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，不受地區、行業、出資或者隸屬關系的限制，特別是規定了央企國有產權轉讓必須在京、津、滬、渝四個直轄市產權交易機構中進行。以上要求決定了股權轉讓的特點，即限制條件要求嚴格，又政策性強。我們目前采用的是“由上級股權管理部門負責與產權交易機構聯系辦理掛牌交易，企業予以積極配合”的方式來進行。

3.吸收合并。吸收合并是針對全資子公司的一種特殊的國有產權處置方式，子公司在完成債權債務清理后其資產負債整體納入其母公司（或者未完成債權債務清理時簽訂被吸收方、吸收方、債權債務方三方協議），繼而注銷法人資格。在筆者實際工作中，因國有企業一般具有多級法人管理體系，較常采用吸收合并方式，國有全資子公司被上級吸收合并后注銷。但此模式要求亦較為嚴格，為防范經營和法律風險，防止國有資產流失，執行前需由單位法律部門開展盡職調查，出具法律意見書，同時還要與財務等部門會商，由各職能管理部門做好把關。

4.股權置換。根據國資委《關于中央企業國有產權置換有關事項的通知》（國資發產權〔2011〕121號）中的界定，國有產權置換是指“中央企業實施資產重組時，中央企業及其全資、絕對控股企業（以下統稱國有單位）相互之間以所持企業產權進行交換，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業所持產權、資產進行交換，且現金作為補價占整個資產交換金額比例低于25%的行為。”從上可以看出，股權處置中的置換主要是為將某多元股權結構的公司調整為一元結構而與其他公司對應股權發生的對換行為。但從上述文件規定看，股權置換僅指中央企業及其全資、絕對控股企業，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業之間的交換行為，即國有股權之間的置換。但針對國有股權與其他股權之間的置換，仍需呈報上級部門批準。

二、幾種清算方式的適用性及影響因素分析

1.解散清算、股權轉讓、吸收合并、股權置換各有著不同的適用情況。解散清算多被應用于經濟效益與可持續發展能力差、不符合總體發展目標的企業；股權轉讓多適用于公司經營狀況良好，僅單方股東由于各種原因需要退出公司的情況，因協議轉讓的限制條件嚴格，通常情況下有潛在意向受讓方時方能組織實施進場交易（冒然在產權交易機構掛牌存在很大程度的流拍風險，同時，進場交易的成本較高，需要向中介機構支付一定比例的交易費用）；吸收合并則更為特殊，僅為在擬處置企業為上級企業全資子公司情況下采用。股權置換僅限于中央企業及其全資、絕對控股企業，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業之間的交換行為，即國有股權之間的置換。

2.能否采取上述幾種模式進行產權處置也受到多種因素影響。①解散清算由于要先進行債務清償，對于現金流比較緊張的公司由于無法償還相關債務而順利進入到分配剩余資產的步驟，公司法規定“公司財產在未依照前款規定清償前，不得分配給股東”，并且國資委對國有固定資產處置變現均要求采取進場交易方式，無形中增加了交易成本，加大了處置難度，延長了處置時間，對于公司固定資產規模較大的公司整個清算過程往往會耗費很長時間。②股權轉讓是比較簡便的一種產權處置方式，將我方國有股權評估后按程序在產權交易機構掛牌，由有意向者受讓，可以快速退出相關企業，同時也能避免我方為小股東時缺乏解散清算的話語權，但因國資委對協議轉讓的規定十分嚴格，例如對股權轉讓主體及受讓主體的身份均做出了嚴格的限制，在一般條件下必須采取進場交易方式進行股權轉讓，中央企業國有產權處置同時必須在指定的四個直轄市產權交易機構中進行交易，程序復雜是影響股權轉讓進行的最主要因素。③吸收合并是一種特殊的解散清算方式，被合并企業在納入母公司后注銷，但在實際操作中由于債權債務清理時間長，且如果債權人屬于不同系統（例如債權人為另外的大型國有企業），則一般不同意簽署三方協議，這也是吸收合并能否快速實施的重要因素。④股權置換由于不涉及國有實際投資問題，可以作為調整相關企業股權結構的有效方法之一。但因國有股權與集體等其他股權的置換，實質上仍然是國有股權交易的行為，是否需要進場交易等一系列問題在規定上仍然不很明確，因為簡化處置過程而進行股權置換，特別是國有與非國有股權置換的操作上的可行性，仍需進一步深入研究。

三、解散清算過程中的相關風險

1.法律政策風險。企業解散清算過程中第一步就是要清理債權債務問題，在股東會形成同意公司清算決議后十五日內成立清算組，清算組成立后首先要于60日內在報紙上進行公告，公開通知債權人申報其債權，勢必會引起債權人集中申報債權，從而容易引發歷史遺留問題，稍不注意就會產生債權債務法律糾紛，因公司各項業務停止無后續收入導致資金緊張而無法償還欠款從而引發被公司原材料供應商、服務商、承包商起訴的風險，并且對企業清算注銷時間進程造成較大程度的影響。同時，由于企業清算勢必牽涉到對所聘用員工的安置問題，如果對員工的安置不符合《勞動合同法》的相關規定，勞動仲裁、法律訴訟現象屢見不鮮。

2.程序環節性風險。解散清算法律政策性較強，清算程序相對于其它幾種處置方式最為復雜，一環緊扣一環，牽涉到稅務、工商、質監、銀行甚至商務等多個單位，在每個工作環節中，如果出現因主客觀原因而造成的程序性障礙，勢必會影響清算工作的整體有序推進，甚至導致清算工作暫時停滯。筆者在工作中曾經遇到過因擬清算公司公章遺失，致使該公司銀行賬戶無法注銷，繼而影響了工商注銷的進行，也曾有擬清算公司因為資金緊張問題導致無法清繳所欠稅款，稅務清算工作無法完成導致下一環節工商注銷無法實施，從而極大的影響了清算進程。

3.資產處置風險。企業清算過程中，如果自有流動資金不能滿足債務清償需要，則必須要變現一部分固定資產來緩解資金緊張問題，在此情況下，企業在生產經營中對于資產管理存在潛在問題會使部分資產難于處置。例如為賬務處理方便而將應計入固定資產的一次性成本化處理，賬外固定資產如何處置、處置后如何入賬，國有企業清理中經常出現的企業房屋房產證與土地證產權所有人不一致的情況，勢必會引發資產處置過程中的相關風險，這些都需要業務人員仔細研究合理合規的處置方案。

四、解散清算的主要工作

1.加大清理債權債務力度是解散清算的關鍵環節。及時確認未結算收入回收債權、支付所欠債務，看似簡單，實則卻是清算處置過程中最為關鍵的一環。只有足夠的資金滿足對外支付債務需要，才能有效規避法律風險，保障債權人利益，也能夠在清算后保障股東利益最大化。

2.注重企業日常基礎性管理工作是解散清算工作平穩有序推進的基礎。正因為法律程序性強，清理債權債務、處置資產、稅務清算、銀行賬戶注銷、工商注銷等各個步驟都會產生各種大量資料，而每個步驟的資料可能是環環相扣的，那么就要求公司業務人員對待基礎性工作不僅要認真負責，而且要細心仔細，在文書資料的收集整理保管、企業印鑒保管等各個方面做到井井有條，各種文書資料保管齊全，從而使清算工作能夠落實到位。

3.發揮積極性及創造性是清算遇到障礙時得以繼續推進的動力。清算過程時常遇到新的情況以及暫時難以解決的復雜問題，直接使工作停滯。這時就要發揮各個專業業務人員的主觀能動性和創造性，財務、法律、資本運營等各個部門協調研究，提出最為有效的合理解決方案。

（作者單位：西安長慶地產集團有限公司）